Corredor de Bolsa de Propósito Especial para Valores de Activos Digitales (SPBD): ¿Por qué son divisivos?

El panorama regulatorio de las criptomonedas ha estado evolucionando a un ritmo sólido en los últimos años mientras los países de todo el mundo toman medidas para establecer directrices, ofrecer claridad y proteger a los clientes.

En este sentido, hace aproximadamente cuatro años, la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC) introdujo una nueva categoría para quienes tratan con la custodia de valores de activos criptográficos. Hoy, vamos a profundizar en esto y simplemente cómo está tomando forma. 

Desglosando el Régimen SPBD: Qué Significa para los Corredores de Bolsa

En diciembre de 2020, la SEC de EE. UU. introdujo los “corredores de bolsa de propósito especial” (SPBD), que son corredores de bolsa registrados que pueden custodiar y operar con valores de activos digitales. 

Bajo el régimen SPBD, la agencia de valores otorga la licencia SPBD para permitir a los corredores de bolsa custodiar y manejar valores de activos digitales cumpliendo con las leyes federales de valores.

Según la SEC, un SPBD aprobado por la Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) puede operar y custodiar valores de activos digitales, a diferencia de otros corredores de bolsa y sistemas de negociación alternativos (ATS), que solo pueden operar con valores criptográficos después de recibir la aprobación de FINRA pero no pueden custodiarlo.

Sin embargo, una entidad que se registre como SPBD está sujeta a una serie de requisitos de cumplimiento estrictos, especialmente en torno a la protección de los inversores, divulgaciones y supervisión operativa. Estas condiciones incluyen:

Los SPBD no pueden tratar con valores tradicionales, excepto para fines de cobertura y capital neto. El régimen también limita las actividades comerciales de los SPBD al permitirles únicamente realizar negocios que involucren activos digitales que sean valores. 

Estos corredores de bolsa también deben tener acceso a los valores criptográficos que desean mantener, así como la capacidad de transferirlos mediante la tecnología de libro mayor distribuido (DLT) asociada. Si la entidad es consciente de cualquier problema operativo o de seguridad material con la red asociada, entonces no debe mantener la custodia de ese valor criptográfico. Además, el SPBD debe proporcionar divulgaciones escritas a sus clientes, incluyendo cualquier riesgo material del activo.

La firma registrada como SPBD debe celebrar un acuerdo escrito con cada cliente y establecer los términos y condiciones para operar con valores de activos criptográficos.

Además, la firma necesita establecer, mantener y aplicar políticas y procedimientos para determinar si un activo criptográfico es un valor. 

Además de analizar si los valores criptográficos que negocia fueron emitidos en cumplimiento con las leyes y regulaciones de valores, la firma debe contar con procedimientos de supervisión escritos para evaluar la red asociada y las características de los valores criptográficos antes de asumir la custodia. Estas evaluaciones, realizadas a intervalos regulares, deben usarse para confirmar que no existen problemas operativos o debilidades en la tecnología de libro mayor distribuido.

Además, se deben seguir los procedimientos para descubrir y abordar amenazas con la DLT y las redes asociadas. Un SPBD también está obligado a notificar a sus clientes que los valores criptográficos pueden no ser “valores” para obtener la protección SIPA, que protege a los clientes de la pérdida de valores en caso de que el corredor de bolsa quiebre. 

Estas políticas deben ser consistentes con las mejores prácticas de la industria, y la firma debe demostrar que tiene control exclusivo sobre los valores que mantiene en custodia. La entidad debe cumplir con incautaciones ordenadas por el tribunal y protegerse contra la pérdida de las claves privadas asociadas a dichos valores de activos criptográficos.

Licenciamiento SPBD: Un Proceso Complejo y Estricto

La declaración de la SEC declaración sobre la “Custodia de Valores de Activos Digitales por Corredores de Bolsa de Propósito Especial” sugiere tres modelos de corretaje con respecto a los valores de activos digitales, siendo uno el modelo de corretaje custodial (SPBD). 

Según la declaración de la SEC, la agencia no iniciará una acción de cumplimiento durante un período de cinco años contra un SPBD siempre que establezca, mantenga y aplique políticas y procedimientos escritos para determinar si un activo criptográfico es un valor y se vende de acuerdo con una declaración de registro efectiva o una exención de la misma.

El segundo es un modelo no custodial donde un corredor de bolsa que no tiene custodia de valores criptográficos puede facilitar la negociación de valores de activos digitales como un ATS. Sin embargo, el ATS no puede participar en la compensación y liquidación de dichas operaciones. Estas entidades no están sujetas a los requisitos de SPBD.

A continuación está el modelo custodial bancario, donde los bancos nacionales pueden custodiar criptomonedas, incluidos los valores. Aquí, un corredor de bolsa puede confiar en un banco como ubicación de control para los valores de sus clientes y no necesita solicitar el permiso de la Comisión. Dado que el corredor de bolsa depende de un banco para la custodia de los valores de activos digitales de sus clientes, no necesita ser un SPBD.

Sin embargo, la declaración de la SEC es bastante limitante y carece de explicaciones para sus restricciones. Además, como señalamos anteriormente, a un solicitante de SPBD se le exige cumplir con rigurosos estándares establecidos por la SEC así como por FINRA. Estos estándares regulatorios también incluyen medidas relacionadas con la custodia, la lucha contra el lavado de dinero (AML) y la ciberseguridad.

Algunas de las condiciones que los SPBD deben cumplir han convertido a esta nueva categoría en una opción poco atractiva para los corredores de bolsa. 

Muchos corredores de bolsa ven a los SPBD como excesivamente restrictivos debido a que los SPBD no pueden participar en valores tradicionales (no criptográficos) de forma no custodial. 

Incluso en el ámbito cripto, los SPBD solo pueden tratar, operar y mantener la custodia de valores de activos criptográficos. Esto excluye a la criptomoneda de mayor capitalización, Bitcoin, del panorama. Sin mencionar que el marco de activos digitales en EE. UU. aún está indefinido, y su clasificación como valores es compleja. Como resultado, muchos activos digitales operan en zonas grises regulatorias, lo que añade más complicaciones.

Además, los SPBD no pueden tratar con cripto que no esté registrado o exento de registro bajo las leyes federales de valores. 

Estas restricciones impiden que los SPBD operen o custodien una buena parte de las criptomonedas, dejando solo unos pocos valores cripto disponibles para ellos. Estas criptomonedas también suelen negociarse con poca liquidez.

Los Jugadores Limitados en el Espacio SPBD

Un número extremadamente limitado de empresas ha conseguido obtener la licencia SPBD, la cual no se otorgó hasta el año pasado.

Más de dos años después de la introducción del SPBD, la SEC aprobó a Prometheum Ember Capital LLC para operar como SPBD y como la primera entidad en custodiar valores cripto. 

Fundada en 2017 por un grupo de abogados de Wall Street, Prometheum Inc. opera a través de sus dos subsidiarias — Prometheum ATS (trading) y Prometheum Capital LLC (liquidación, compensación y custodia).

En septiembre de 2024, el corredor de bolsa registrado anunció el lanzamiento de su plataforma de custodia de valores de activos digitales. Esto permitirá a las instituciones financieras tradicionales custodiar sus valores cripto a través de Prometheum Capital, que es una firma miembro de FINRA.

Como SPBD registrado en la SEC, Prometheum Capital es un ‘custodio calificado’ y está diseñado para cumplir con las directrices de cumplimiento regulatorio implementadas a nivel federal.

“Prometheum cree que los inversores y emisores de productos necesitan un socio que opere bajo el pleno rigor de las leyes federales de valores.”

– Aaron Kaplan, co-CEO y cofundador de Prometheum

El SPBD actualmente soporta Ethereum (ETH), Arbitrum (ARB), Optimism (OP), Uniswap (UNI) y The Graph (GRT) con planes futuros de incorporar valores tradicionales que cubran acciones, opciones, fondos mutuos, ETFs, fondos del mercado monetario, deuda y otros productos de contrato de inversión emitidos y transferidos en una cadena de bloques.

Recientemente, se añadió otro nombre a la muy corta lista de SPBDs: tZero Group Inc., ya que obtuvo una licencia SPBD en EE. UU. después de tres años y medio de esfuerzos.

“Esta es una oportunidad única para que desarrollemos la infraestructura que apoye los activos digitales regulados en los Estados Unidos.” 

– Director legal de tZero, Alan Konevsky, en una entrevista

Siendo la segunda empresa en obtener esta licencia, tZero ahora puede custodiar valores cripto. La firma está obligada a tratar cualquier token que custodie como valor, sin importar cómo los identifiquen sus emisores.

“Está bien decir que varios de estos activos deberían ser tratados como valores.”

– Konevsky dijo a Blockworks

tZero apoyará la custodia de valores cripto de acuerdo con la guía de FINRA y la SEC. Esto significa que tZero cubrirá activos que inicialmente no fueron emitidos como valores registrados, pero que la SEC ahora considera como tales.

Sin embargo, los reguladores deben crear una “ruta” para que estos activos puedan negociarse legalmente por un corredor de bolsa, y esta guía, según Konevsky, no se ha ofrecido para los tokens que Prometheum soporta. Él dijo:

“Agradeceríamos orientación y claridad por parte de los reguladores sobre cómo podemos apoyar legalmente esos tipos de activos, y luego ejecutaremos esa guía.”

Con su licencia, la firma busca crear un camino adelante para una negociación segura y regulada de valores de activos digitales en EE. UU. tZero lanzará su servicio de custodia a principios del próximo año con su propia acción, TZROP, como el primer activo que será soportado en la plataforma. 

Controversias que Rodean a los SPBD y su Impacto en las Criptomonedas

Durante los últimos años, Prometheum se ha centrado en cumplir con los estándares regulatorios y de cumplimiento promulgados por las leyes federales de valores, los cuales su CEO Kaplan considera importantes debido a que la industria cripto “todavía sufre de una falta de confianza tras el colapso de FTX”.

Como plataforma de corredor de bolsa registrada en la SEC, Prometheum busca abordar este problema y cerrar la brecha entre las finanzas tradicionales y los activos digitales, permitiendo que todo tipo de inversores participen. Sin embargo, la empresa ha sido objeto de censura del mercado después de lanzar servicios de custodia de Ethereum.

Tal movimiento esencialmente presenta la visión de que Ethereum es un valor, lo cual está alineado con el presidente de la SEC, Gary Gensler, pero en contra del amplio mercado cripto, que argumenta que la gran mayoría de cripto no debería ser tratada como valores bajo la SEC. Según la guía de Gensler, la SEC ha estado tomando medidas enérgicas contra el sector cripto, emitiendo avisos de Wells contra muchas compañías, incluido el desarrollador de Ethereum Consensys.

“(Su custodia de Ether) marca la primera vez que… un valor de activo digital de contrato de inversión está siendo custodiado y tratado bajo las leyes de valores.”

El anuncio de Prometheum del servicio de custodia de Ether, sin embargo, ha sido recibido con vitriol por parte de los defensores cripto, ya que temen que el lanzamiento del servicio tenga consecuencias de gran alcance para el sector.

La Cedar Innovation Foundation calificó este lanzamiento como “simplemente el último intento orquestado por la SEC para expulsar el mercado cripto de los Estados Unidos”, añadiendo que la agencia de valores y Prometheum son los únicos que afirman que ETH es un valor.

El año pasado, la asociación sin fines de lucro Blockchain Association escribió una carta al inspector de la SEC solicitando una investigación sobre cómo Prometheum obtuvo una “licencia sin precedentes” para operar como SPBD. La asociación cree que la SEC pudo haber obligado a FINRA a otorgar a Prometheum la licencia y que Gensler podría estar utilizando la firma y el proceso de licenciamiento SPBD para difundir “la narrativa falsa de que la ley ya está clara respecto a los valores de activos digitales”.

La asociación afirma que Prometheum pudo haber recibido este trato “cariñoso” de la SEC a cambio de apoyar las políticas cripto de la agencia, dado que la empresa no tiene un producto funcional y no ha listado activos.

A principios de este año, varios miembros de los Comités de la Cámara de Representantes sobre Agricultura y Servicios Financieros también escribieron una carta a Gensler, señalando cómo tanto la CFTC como la SEC han reconocido a ETH como una mercancía digital. La reticencia de Gensler a aclarar el tratamiento de ETH, según los miembros, “solo exacerba la confusión e incertidumbre respecto a la clasificación de ETH.”

Los legisladores argumentaron además que es “inaceptable” permitir que un participante del mercado dicte el futuro de la regulación de activos digitales.

Antes del lanzamiento de la custodia de Ether de Prometheum, la empresa salió a la luz cuando Kaplan testificó ante el Congreso que la SEC había delineado claramente un camino de cumplimiento para las firmas. La industria cripto cuestionó las intenciones de Prometheum y cómo la poco conocida firma se convirtió en un ejemplo de cumplimiento de la SEC sin ofrecer productos o servicios.

La empresa sigue sin inmutarse ante la reacción y, a finales de mayo de 2024, lanzó suavemente su controvertida custodia de Ether, lo que, según Kaplan, “elimina muchos de los argumentos de que las cosas no pueden hacerse bajo las leyes vigentes.”

Prometheum está enfocando a bancos, fondos de cobertura, asesores de inversión registrados y firmas de gestión de activos para sus servicios, los cuales se ampliarán posteriormente a clientes minoristas.

“Nuestro enfoque principal son los valores en la cadena de bloques, y los contratos de inversión son solo una pequeña fracción de eso,” dijo Kaplan en una entrevista, mientras compartía el plan de la compañía para sumarse a la tendencia de tokenización.

Los SPBD Añadiendo al Debate Regulatorio Sobre los Activos Digitales

El enfoque de la SEC hacia las criptomonedas ha sido regulado mediante la aplicación de la ley, lo que se intensificó tras el colapso del intercambio cripto regulado FTX a finales de 2022. Como señalamos, bajo el liderazgo de Gensler, la SEC ha estado tomando medidas enérgicas contra las criptomonedas e insinuando tratar a ETH como un valor.

A pesar de que Ether existe desde hace casi una década, los organismos reguladores aún no pueden ponerse de acuerdo sobre una única clasificación para Ethereum. Mientras que inicialmente se consideró un valor durante la venta ICO debido al control centralizado, con el tiempo se consideró lo suficientemente descentralizado como para no ser etiquetado como tal.

La CFTC ya clasificó a ETH como una mercancía. En marzo de este año, el presidente de la CFTC, Rostin Behnam, compareció en una audiencia del Congreso y reiteró la postura de la agencia de que Ether es una mercancía. Además declaró que si la SEC toma alguna medida para validar la custodia de ETH como un valor, entonces “colocará a nuestros registrantes, a nuestras bolsas que listan [ETH] como un contrato de futuros, en una situación de incumplimiento de las normas de la SEC en contraposición a las normas de la CFTC.”

En 2018, el exdirector de Finanzas Corporativas de la SEC, William Hinman, también declaró que la red Ethereum se había descentralizado lo suficiente como para que su token, ETH, ya no pudiera considerarse un valor y regularlo de otra manera aporta “poco valor” a los inversores o reguladores. Un año después, el ex presidente de la SEC, Jay Clayton, también dijo que no consideraba a Ether un valor. 

Pero luego ocurrió el Merge, después del cual Gensler dijo que las criptomonedas con un historial probado de staking podrían ser elegibles como valores porque “el público inversor anticipa ganancias basadas en los esfuerzos de otros.”

En diciembre de 2022, Gensler también afirmó que no se necesitan reglas cripto a medida, en total oposición al llamado del amplio mercado cripto a regulaciones personalizadas debido a la naturaleza descentralizada de las criptomonedas.

“Las reglas están allí. Los despachos de abogados saben cómo aconsejar a sus clientes para cumplir.”

– Gensler

En un giro interesante de los acontecimientos, ahora, la propia SEC lamenta “cualquier confusión que haya podido generar” al afirmar falsamente que los tokens en sí mismos son valores.

La SEC claramente ha fallado en proporcionar cualquier guía clara, lo que ha generado disonancia sobre qué activos cripto están bajo las leyes de valores. Esta confusión se agrava aún más cuando empresas como Prometheum etiquetan dichos activos como valores, ignorando por completo el consenso más amplio. Sin mencionar que llamar a ETH y tokens similares valores puede potencialmente sofocar la innovación.

Conclusión

En general, la introducción de Corredores de Bolsa de Propósito Especial (SPBD) por parte de la SEC ha sido un paso significativo en la regulación de los valores de activos digitales. Sin embargo, los requisitos estrictos y la naturaleza restrictiva del régimen SPBD reflejan su adopción limitada. Mientras tanto, con la llegada de empresas como Prometheum y tZero al espacio, el debate en torno a los SPBD solo se ha intensificado. 

A medida que el panorama regulatorio sigue evolucionando, una guía más clara por parte de las autoridades es crucial para resolver estas tensiones continuas y fomentar un ecosistema de activos digitales más robusto, transparente y próspero en EE. UU. y en todo el mundo.