¿Chisporrotea o se apaga? El debate candente sobre la regulación de criptomonedas en EE. UU.

A pesar de varias implosiones el año pasado en el mundo de las criptomonedas, está de regreso en el camino de la recuperación y continúa su trayectoria hacia la adopción masiva. 

Sin embargo, la incertidumbre regulatoria sigue siendo el principal desafío. Todos, desde inversores hasta empresas y gobiernos, están centrados en la monitorización regulatoria. Se espera que la claridad regulatoria impulse a las criptomonedas hacia un punto de inflexión. Una regulación clara es necesaria, especialmente para que las finanzas tradicionales (TradFi) adopten plenamente los activos digitales.

La Securities and Exchange Commission (SEC) es una entidad reguladora prominente en EE. UU. y tiene un impacto considerable en el mercado de criptomonedas. La agencia ha estado investigando proyectos cripto para determinar si están vendiendo lo que debería categorizarse como valores.

No es sorprendente que la característica distintiva del entorno regulatorio para los activos digitales en EE. UU. sea la falta de claridad. Después de todo, a diferencia de otras jurisdicciones del mundo, no existe una normativa o estatuto federal que regule específicamente los activos digitales, dijo Daniel Stabile, Co‑Presidenta del Grupo de Activos Digitales y Tecnología Blockchain en Winston & Strawn LLP. Añadió:

“Ese es un problema porque los activos digitales pueden tener una variedad casi infinita de propiedades y características diferentes, por lo que determinar la taxonomía (categorizar cuáles son valores, commodities o monedas) es crucial.“

Descifrando los desafíos regulatorios 

Este año, con Gary Gensler al mando, la SEC comenzó a tomar medidas enérgicas contra el sector, pero la industria en general espera que las demandas de la SEC contra los intercambios de criptomonedas Coinbase y Binance puedan aportar cierta claridad. Sin embargo, eso podría tardar un tiempo, con el potencial de que estos procesos se prolonguen durante meses o incluso años.

“La SEC aquí está adoptando un enfoque muy agresivo de regulación mediante la aplicación,” dijo Stabile, señalando que la agencia está “intentando encajar los activos digitales” dentro de la frase genérica contrato de inversión, lo que está “creando todo tipo de problemas.“

La claridad regulatoria ha sido un problema recurrente para las criptomonedas, pero la situación podría finalmente tomar un giro positivo.

“Las cosas seguirán avanzando no solo para los tokens de seguridad y las empresas totalmente reguladas que utilizan blockchain, sino también para aquellas que estarán fuera de la esfera regulatoria de EE. UU. y la SEC,” 

– Mark Powers, ex‑SEC y asesor en STA, en la conferencia inaugural TokenizeThis de Security Token Market (STM). 

Según él, esto solo sucederá “ya sea a través de los tribunales o del Congreso porque (el presidente de la SEC, Gary) Gensler no lo hará.” La única forma de que la SEC cambie de posición es obligándola a hacerlo, añadió.

Evaluando el progreso regulatorio 

Sin embargo, los sentimientos en EE. UU. están cambiando, ya que el sector cripto ha conseguido dos victorias contra la SEC, lo que brinda esperanza de claridad regulatoria.

En julio de este año, Ripple obtuvo una victoria parcial cuando un tribunal de distrito de EE. UU. dictaminó que la venta del token XRP de Ripple en los intercambios no constituía contratos de inversión. Sin embargo, la venta institucional de XRP sí violó las leyes federales de valores, según el tribunal.

Al hablar del caso Ripple, Powers señaló que el juez podría haber dicho que Ripple no volverá a hacerlo porque solo es un emisor, y no hay probabilidad de futuras violaciones. Pero en lugar de seguir esa ruta, ella tomó la vía completa al afirmar que no había un valor. Entonces, lo que sucedió es que tienes el caso Ripple donde ella claramente envía un mensaje a la SEC de que “deberían comenzar a pensar en reformar o ser más combativos con el espacio blockchain.” 

Sin embargo, otro juez federal, Jed Rakoff, que está involucrado en el token Terra USD de Terraform Labs, contradijo la decisión de la jueza Analisa Torres, afirmando que las monedas digitales pueden considerarse valores cuando se venden al público en general.

Stabile, quien calificó la victoria de Ripple como “un momento decisivo para la industria,” dijo que hay un punto en común entre las dos opiniones, y eso es muy importante porque afirmaron que los propios activos digitales “no son, por sí mismos, valores.” 

El punto que estaban haciendo es que, bajo ciertas circunstancias, pueden venderse en contratos de inversión de la misma manera que las naranjas en la prueba de Howey pueden venderse en una oferta de valores, añadió.

Analizando otra victoria legal 

Recientemente, el gestor de activos digitales Grayscale Investments obtuvo una gran victoria contra la SEC en sus esfuerzos por convertir su Grayscale Bitcoin Trust (GBTC) en un fondo cotizado en bolsa (ETF) de Bitcoin al contado.

Esta victoria, según Stabile, ayudará a “normalizar el comercio de activos digitales” y “podría potencialmente abrir las compuertas para la inversión en Bitcoin” debido a que esas grandes entidades que no pueden custodiar activos digitales por sí mismas ahora pueden obtener exposición a través de un ETF.

La jueza del circuito del Tribunal de Apelaciones de EE. UU., Neomi Rao, calificó la denegación de la SEC a la conversión del trust de Bitcoin de Grayscale como arbitraria y caprichosa, cuando ya han permitido que se negocie un ETF de futuros de Bitcoin. Esto ya ha impulsado la acción de jugadores establecidos de finanzas tradicionales como BlackRock, Fidelity, Schwab y Citadel, que están adoptando activos digitales y anunciando solicitudes de ETFs en el espacio cripto.

“Creo que a finales de este año no tendrán más opción que permitir el ETF, tal vez intenten castigar a Grayscale y no dejar que sea el primero,” al impulsar a BlackRock, dijo Powers.

Además, Powers cree que la SEC también “va a perder” en el caso Coinbase, que se está escuchando en el tercer circuito por no haber presentado regulaciones sobre el avance de la blockchain.

Un foco en las iniciativas legislativas

En los últimos años, varios proyectos de ley de activos digitales también se han presentado al Congreso de EE. UU., con el objetivo de regular todo, desde stablecoins hasta las jurisdicciones de los reguladores estadounidenses. Esto incluye el proyecto de ley de estructura del mercado de activos digitales (DAMAS), que permitirá que los intercambios de criptomonedas se registren en la SEC como un sistema de negociación alternativa (ATS) y que los commodities digitales y stablecoins se negocien en estas plataformas.

La Ley de Innovación Financiera y Tecnología para el siglo XXI aclararía las jurisdicciones de los reguladores, mientras que la Ley de Intercambio de Commodities Digitales (DCEA) hará que los proveedores de stablecoins se registren como un “operador de commodity digital de valor fijo” con requisitos de registro e informes.

Sin embargo, lo más importante es el proyecto de ley Lummis‑Gillibrand o la Ley de Innovación Financiera Responsable (RFIA). Según Powers, la legislación Lummis‑Gillibrand “debería obtener la mayor tracción, y lo hará porque es bipartidista y coloca a la CFTC como el regulador principal.” El proyecto busca aclarar los roles de la SEC y la CFTC en la regulación cripto y proporcionar claridad en el tratamiento fiscal de los activos digitales, junto con un trato equitativo para las empresas cripto en cuanto a solicitudes bancarias. También permitiría que las instituciones depositarias sean las que emitan stablecoins y cubriría a los DAO en el código fiscal.

“Creará el marco regulatorio que necesitamos en los Estados Unidos para ser el líder mundial en activos digitales,” dijo recientemente Cynthia Lummis (R‑W.Y.) en una entrevista. El proyecto de ley se aprobará en segmentos, comenzando con el componente de stablecoin que sentará las bases para “los componentes más importantes, que son cómo regulan la SEC y la CFTC.”

Actualmente, Kirsten Gillibrand (D‑N.Y.) y Lummis están instando a incluir una enmienda de financiación ilícita en la versión final del paquete de gasto de defensa del Senado. Esto dirigirá al Tesoro a crear regulaciones sobre cómo prevenir la financiación ilícida y el financiamiento del terrorismo. No solo evaluará la mejor manera de regular cosas como mezcladores y torbellinos, sino que también otorgará autoridad regulatoria al Tesoro y a las agencias para establecer un conjunto de principios y regulaciones en EE. UU. para prevenir la financiación del terrorismo.

Y debido a la comprensión limitada del Congreso sobre las criptomonedas, hay un enfoque intensificado en su papel en la financiación ilícita. Por lo tanto, cuando se destaca la cripto por dicha participación ilícita, la “reacción instintiva” es ver este uso ilícito como su propósito principal, explicó Lummis.

“Si tenemos un mercado regulado en los Estados Unidos, entonces podemos tener un comercio realmente bueno aquí,” y sin regulación, es como decir, “pongamos la cabeza en la arena y esperemos que desaparezca. Bueno, no desaparecerá, simplemente se trasladará al extranjero,” dijo la senadora Lummis.

Perspectivas futuras en EE. UU.

Actualmente, lo que está sucediendo es que la SEC está intentando adaptar regulaciones del siglo XX a la tecnología del siglo XXI. Por lo tanto, existe una desconexión entre lo que teníamos en el pasado, la common law de EE. UU., que se basa en precedentes, cuando las criptomonedas “son literalmente una tecnología sin precedentes, y por eso requerirá una maniobra sin precedentes por parte de los reguladores para equilibrar” la seguridad del consumidor y fomentar la innovación, dijo Adrien Alvarez, fundador de InvestReady.

Por ahora, la regulación sigue siendo un desafío junto con el estigma reputacional, que Stabile cree que “está desapareciendo” cuando las grandes instituciones adquieren ETFs.

Las opiniones de Stabile también cuentan con el apoyo de Lummis y Gillibrand, quienes creen que a medida que las instituciones financieras tradicionales ingresen al espacio, enviará una señal a los miembros del Congreso de que se trata de una “industria legítima.“

“Creo que el momento, la confluencia de eventos, tanto porque la industria está madura como porque el Congreso la está viendo más adoptada y abrazada por las finanzas tradicionales, va a crear el entusiasmo y el apoyo para avanzar,” dijo Lummis.

Al final, a medida que los reguladores y los actores de TradFi cambien de posición, el panorama regulatorio mejorará no solo para los mercados de tokens de seguridad, sino también para los mercados de criptomonedas en general. Esto no se debe a que Gensler lo desee, sino porque “no tiene otra opción,” dijo Powers.

Únete a la lista de espera para TokenizeThis del 11 al 13 de abril de 2024, a través de summit.stm.co.