Visão Geral de Primeira Mão da Legislação de Valores Mobiliários Digitais em Malta

Quando se trata de escolher uma jurisdição para uma oferta de valores mobiliários digitais, Malta está entre as primeiras da lista. Ao longo dos últimos anos, Malta assumiu uma posição única como a “ilha blockchain”, promovendo a inovação tecnológica ao introduzir legislação avançada de blockchain, políticas fiscais favoráveis e uma abordagem progressiva à regulação.

Este artigo fornece uma visão abrangente do status jurídico dos valores mobiliários digitais em Malta, baseada em meses de pesquisa e comunicação pessoal com o regulador maltês e advogados locais, enquanto estruturávamos nossa plataforma para oferta de valores mobiliários digitais na ilha.

Visão geral da regulação

Os valores mobiliários digitais em Malta são regulados, antes de tudo, pela legislação tradicional sobre instrumentos e serviços financeiros, sendo as mais importantes a Lei das Empresas (Companies Act) e a Lei de Serviços de Investimento (Investment Services Act). Essas leis se incorporam às disposições da legislação da UE, nomeadamente MiFID II, Regulamento de Prospecto e outras.

Apartir do conjunto existente de leis, Malta também introduziu uma legislação específica sobre instrumentos financeiros inovadores baseados em blockchain que define o que deve ser regulado pela legislação tradicional e o que se enquadra no âmbito das novas.

Esta abordagem difere da adotada por países com sistema de common law, que não exigem uma legislação específica para definir o status jurídico de um objeto inovador, confiando na legislação existente.

Existem três leis principais que se referem especificamente aos valores mobiliários digitais:

1. Ativos Financeiros Virtuais (VFA Act), que define ativos baseados em DLT e as regras que os regem
2. Autoridade de Inovação Digital de Malta (MDIA), que estabeleceu a MDIA como entidade reguladora e seu papel na regulação de empresas de blockchain
3. Acordos e Serviços de Tecnologia Inovadora (ITAS), que introduziu o termo “arranjo de tecnologia inovadora”, o procedimento e as condições para a concessão de licenças

Uma lei separada relativa a STOs como método de captação de recursos está atualmente em desenvolvimento.

Além disso, existem várias diretrizes e estratégias. As mais relevantes são o Documento de Consulta STO da MFSA, que descreve a abordagem da MFSA ao STO, e a Estratégia Fintech da MFSA, que, entre outros, discute planos para estabelecer um sandbox regulatório para empreendimentos fintech.

A seguir, faço uma análise mais detalhada dos aspectos mais importantes da legislação existente.

Autoridades Competentes

Existem duas principais entidades reguladoras que governam os valores mobiliários digitais em Malta: a Malta Financial Services Authority (MFSA) e a Malta Digital Innovation Authority (MDIA).

A MFSA é o regulador único de serviços financeiros em Malta, regulando tanto os provedores de serviços financeiros quanto os emissores de qualquer tipo de instrumento financeiro. Isso tem duas implicações para os emissores de valores mobiliários digitais:

1. Eles precisam trabalhar com provedores de serviços licenciados pela MFSA
2. Sua oferta deve ser aprovada pela MFSA

O papel da MDIA é definir e aplicar regras e padrões para a inovação tecnológica. No que se refere aos valores mobiliários digitais, o regulador revisa e autoriza a infraestrutura técnica de exchanges de cripto e tokens de segurança e outros projetos de infraestrutura para garantir que sejam confiáveis e seguros.

Para obter uma licença da MFSA (autoridade financeira dominante), não é necessariamente necessário obter autorização da MDIA – na maioria dos casos, a auditoria do sistema é suficiente e a opinião da MDIA permanece voluntária. Contudo, se os volumes de transação excederem certos níveis, a autorização desta última torna‑se obrigatória.

Obviamente, a MDIA tem capacidade limitada e não pode analisar cada pedido de autorização por si mesma, por isso o regulador recorre a auditores de sistemas licenciados pela MDIA para revisar o plano técnico do sistema proposto. Atualmente, são cinco, incluindo as gigantes de consultoria KPMG e PwC. Uma vez concluída a auditoria, a MDIA toma a decisão final de conceder a autorização com base na avaliação do auditor, modelo de negócios, perfil da alta administração e acionistas qualificadores da empresa de tecnologia inovadora.

As autoridades competentes estão perseguindo três objetivos prioritários: proteger os investidores, apoiar

A reputação de Malta como o “centro de excelência para inovação tecnológica” e a promoção de competição saudável e escolha.

O forte foco na reputação diferencia Malta de outras jurisdições favoráveis ao blockchain, como a Estônia. Embora Malta faça muito para promover negócios baseados em blockchain ao estabelecer legislação clara, criar sandbox regulatório para fintech, etc., obter licenças aqui é mais difícil. Para ser licenciado, uma empresa precisa cumprir requisitos rigorosos, passar por auditoria de sistemas para garantir a resiliência da infraestrutura e defender seu modelo de negócios.

Um dos requisitos necessários para obter autorização para qualquer atividade regulada em Malta são os chamados “testes de adequação e idoneidade” para todos os acionistas qualificadores (participação >25%) e a alta administração – outro mecanismo para prevenir fraudes, proteger investidores e a boa reputação de Malta.

Tais medidas criam uma credibilidade adicional para uma empresa licenciada em Malta, o que, por sua vez, gera incentivos para que empresas sérias estabeleçam atividades comerciais lá.

Lei de Ativos Financeiros Virtuais: fornecendo classificação

A Lei VFA introduziu o marco jurídico para ativos financeiros virtuais e ofertas de ativos em novembro de 2018.  A lei define quatro tipos de ativos DLT:

1. dinheiro eletrônico –  dinheiro comum, contabilizado em DLT
2. tokens virtuais – unidades que têm valor apenas dentro de um sistema, por exemplo, pontos de fidelidade
3. instrumentos financeiros – ativos definidos pelos regulamentos MiFID II que incluem, entre outros, valores mobiliários transferíveis e unidades em empreendimentos de investimento coletivo
4. ativos financeiros virtuais – tudo o que não se enquadra em nenhuma das categorias acima

O ponto forte da lei é que, quando um ativo não se enquadra nas formas convencionais, ele é tratado caso a caso. Muitas jurisdições não adotam essa abordagem granular, preferindo qualificar os ativos baseados em DLT de forma ampla como tokens de segurança, utilidade e pagamento, aplicando as mesmas regras a todos os grupos de ativos.

Embora possa parecer uma boa ideia criar uma categoria separada para criptomoedas, o problema é que, como sabemos, elas podem ser muito diferentes em sua essência: algumas são tokens nativos de uma blockchain, outras não, algumas são anônimas, outras não, algumas são descentralizadas e outras não.

A Lei VFA está principalmente focada nos procedimentos relativos à emissão ou oferta de ativos financeiros virtuais. Contudo, não está claro na própria lei como os tokens de segurança devem ser qualificados dependendo de sua natureza. Assim, a MFSA emitiu diretrizes adicionais e está trabalhando em uma legislação específica para valores mobiliários digitais, que cobrirá todos os casos de uso específicos da indústria.

Documento de Consulta STO: definindo valores mobiliários digitais

O Documento de Consulta STO divide as ofertas de tokens de segurança em tradicionais e não‑tradicionais.

As unidades oferecidas durante um STO tradicional são classificadas como instrumentos financeiros sob MiFID. Assim, são reguladas principalmente por MiFID e pela Lei de Serviços de Investimento. Na Stobox chamamos essas unidades de “valores mobiliários digitais” e trabalhamos principalmente com elas.

Todos os outros tipos exóticos de unidades de investimento se enquadram na definição de STOs não‑tradicionais. O exemplo mais comum pode incluir uma unidade que concede o direito a uma participação nos lucros, mas não representa a participação acionária de uma empresa, sendo assim uma espécie de contrato derivativo. Muitas das ofertas de tokens de segurança realizadas até agora foram dessa natureza, embora a regulação à qual se submetem varie conforme a jurisdição. A maioria das ofertas de tokens de segurança realizadas até agora foi dessa natureza.

A MFSA ainda não emitiu uma opinião sobre STOs não‑tradicionais.

Regulamento de Prospecto: oferta & negociação de valores mobiliários digitais

A oferta de valores mobiliários digitais é regulada principalmente pelo Regulamento de Prospecto, que exige que os emissores registrem um Prospecto ao realizar uma oferta pública. Contudo, a legislação europeia oferece educadamente isenções sob as quais a oferta pode ser realizada sem registrar um Prospecto.

As duas mais amplamente utilizadas incluem:

1) oferta direcionada exclusivamente a investidores credenciados (venda privada)

2) oferta com um valor total inferior a 5 milhões de EUR na União Europeia durante um período de 12 meses.

No entanto, se o emissor pretende ser listado em um local de negociação, ele deve cumprir as regras de listagem e preparar um Documento de Admissão semelhante a um Prospecto, reduzindo assim os benefícios de uma oferta isenta.

No entanto, existem arranjos de mercado secundário que não se enquadram na definição de um local de negociação regulado e, portanto, podem introduzir regras de admissão menos rígidas. Um deles é o bulletin board, que é um mercado onde os participantes podem registrar seus interesses de compra e venda, mas não há correspondência automática. Em vez disso, a transação é iniciada quando outro cliente concorda com os termos propostos e escolhe tornar‑se contraparte da negociação. Embora ainda não haja precedentes desse tipo em Malta, a Financial Conduct Authority do Reino Unido, que está sujeita à mesma legislação da UE, não considera tal arranjo um MTF:

“Em nossa visão, qualquer sistema que apenas recebe, agrega, agrupa e transmite indicações de interesse, lances e ofertas ou preços não deve ser considerado um sistema multilateral. Isso significa que um bulletin board não deve ser considerado um sistema multilateral. Isso ocorre porque não há reação de um interesse de negociação para outro dentro destes tipos de instalações.”

Por esse motivo, nós da Stobox estamos construindo nosso mercado secundário na forma de um bulletin board para reduzir os requisitos para que as empresas sejam integradas e tenham acesso à liquidez.

Considerações finais

Malta introduziu um dos marcos legislativos mais progressivos para valores mobiliários digitais no mundo, que equilibra a proteção dos investidores com a facilitação da inovação. Criar uma legislação abrangente do zero é uma tarefa não trivial e requer muito tempo –– o que explica por que a maioria das ofertas de valores mobiliários digitais até o momento ocorreu em outras jurisdições. Contudo, exatamente por causa do tempo e esforço que Malta dedicou a isso, os provedores e empresas malteses podem ser confiáveis tanto sob a perspectiva da estabilidade regulatória de longo prazo quanto da correspondência aos padrões prudenciais.