Réglementer les cryptomonnaies: Investissez‑vous dans des titres ?

Il existe une procédure judiciaire en cours entre la SEC et Ripple Labs. En décembre 2020, la société basée à San Francisco ainsi que ses dirigeants actuels et anciens ont été poursuivis par la SEC pour avoir vendu des titres non enregistrés d’une valeur de 1,3 milliard de dollars depuis la création du jeton. La commission a déclaré le XRP comme un titre. Vous avez probablement entendu parler de cette affaire si vous travaillez dans l’industrie de la cryptomonnaie. Beaucoup se sont demandé comment cela s’est produit et si cela aura un impact sur le reste des cryptomonnaies. Qu’est‑ce qu’un titre ? Comment la SEC détermine‑t‑elle ce qu’est un titre ? J’essaierai de l’expliquer dans cet article.

Qu’est‑ce que le test Howey ?

Le test Howey est utilisé par la Securities and Exchange Commission (SEC) des États‑Unis pour déterminer si un produit ou une transaction financière particulière correspond à un « contrat d’investissement ». Si un produit ou une transaction est considéré comme un contrat d’investissement, il est soumis à certaines exigences réglementaires en vertu des lois fédérales sur les titres.
Le test porte le nom de l’affaire de la Cour suprême de 1946 SEC contre W.J. Howey Co., dans laquelle la Cour a établi un test en quatre parties pour déterminer si une transaction correspond à un contrat d’investissement :

1. Il implique un investissement d’argent
2. Il y a une attente de profits provenant de l’investissement
3. L’investissement d’argent se fait dans une entreprise commune
4. Tout profit provient des efforts d’un promoteur ou d’une tierce partie

Si les quatre critères sont remplis, la transaction est considérée comme un contrat d’investissement et est soumise à la réglementation en tant que titre.

Qu’est‑ce qu’un titre ?

Avant d’aller plus loin, examinons ce qu’est un titre. Un titre est un instrument financier représentant une position de propriété dans une société cotée en bourse (action), une relation de créancier avec un organisme gouvernemental ou une société (obligation), ou des droits de propriété représentés par une option.
Il existe plusieurs types de titres, notamment :

1. Actions : Les actions représentent la propriété d’une entreprise et donnent à leur détenteur le droit à une part des bénéfices de l’entreprise.
2. Obligations : Les obligations sont un type de titre de créance qui consiste à emprunter de l’argent à un investisseur pour une période déterminée à un taux d’intérêt fixe.
3. Options : Les options sont un type de titre dérivé qui donne à son détenteur le droit, mais non l’obligation, d’acheter ou de vendre un actif spécifique à un prix prédéterminé dans un délai donné.
4. Fonds communs de placement : Les fonds communs de placement sont des véhicules d’investissement qui regroupent l’argent de plusieurs investisseurs et utilisent ces fonds pour acheter un portefeuille diversifié d’actions, d’obligations ou d’autres titres.
5. Fonds négociés en bourse (ETF) : Les ETF sont des fonds d’investissement négociés sur les marchés boursiers, à l’instar des actions. Ils suivent généralement un indice, comme le S&P 500, ou un secteur ou thème spécifique.
6. Dérivés : Les dérivés sont des instruments financiers dérivés d’autres actifs, tels que des actions, des obligations, des matières premières ou des devises. Ils sont utilisés pour couvrir le risque ou spéculer sur les mouvements de prix de l’actif sous‑jacent. Parmi les dérivés, on trouve les contrats à terme, les options et les swaps.

Application du test Howey aux cryptomonnaies

Le test Howey est un test juridique bien établi utilisé depuis des décennies pour déterminer si un produit ou une transaction financière correspond à un contrat d’investissement et est soumis à la réglementation en tant que titre. Bien que le test ait été initialement développé dans le contexte des titres traditionnels, il a également été appliqué aux cryptomonnaies et aux offres initiales de pièces (ICO).

Le test en quatre parties établi par l’affaire Howey a généralement été appliqué aux cryptomonnaies de la même manière qu’il l’a été aux titres traditionnels. Cependant, il peut exister certaines nuances ou considérations spécifiques qui s’appliquent aux cryptomonnaies lors de l’application du test Howey.

Par exemple, le premier critère du test, qui exige un investissement d’argent, peut être satisfait par l’achat d’une cryptomonnaie en utilisant une monnaie fiduciaire (comme le dollar américain) ou par l’échange d’une cryptomonnaie contre une autre.

Le deuxième critère, qui requiert une attente de profits, peut être satisfait par l’appréciation potentielle de la valeur de la cryptomonnaie ou par la capacité de générer des rendements grâce à l’utilisation de la cryptomonnaie sur une plateforme ou un réseau particulier.

Le troisième critère, qui exige que l’investissement d’argent se fasse dans une entreprise commune, peut être satisfait par la mise en commun des ressources ou l’utilisation d’une infrastructure ou d’une plateforme partagée.

Le quatrième critère, qui exige que les profits proviennent des efforts d’un promoteur ou d’une tierce partie, peut être satisfait par l’implication d’une autorité centrale ou par l’utilisation d’une organisation autonome décentralisée (DAO) pour gérer la cryptomonnaie ou l’ICO.

Version moderne du test Howey pour les cryptomonnaies

Les points ci‑dessus peuvent vous sembler familiers. Vous êtes propriétaire d’un projet et avez déjà consulté un avocat ; c’est le même conseil qu’ils vous ont donné. Ma question maintenant est la suivante : étant donné que le paysage des cryptomonnaies évolue rapidement, devrait‑il exister une version adaptée pour aujourd’hui ?
La version moderne pourrait ressembler à ceci :

1. Y a‑t‑il un investissement d’argent ?

Si l’émetteur de l’actif numérique crypto n’a vendu aucun actif destiné à financer son projet, il est très probablement considéré comme n’étant pas un titre.

2. Y a‑t‑il une attente de profits provenant de l’investissement ?

Si l’actif crypto est à usage utilitaire, par exemple utilisé à des fins de vote, il est très probablement considéré comme n’étant pas un titre.

3. L’investissement d’argent se fait‑il dans une entreprise commune ?

Si le projet est décentralisé, il n’est pas contrôlé et exploité par une entité centralisée. Il est très probablement considéré comme n’étant pas un titre.

4. Les profits proviennent‑ils d’efforts d’un promoteur ou d’une tierce partie ?

Si le profit provient principalement de la communauté, sans lien avec l’émission de l’actif crypto, il est très probablement considéré comme n’étant pas un titre.

Pour rappel, lorsque les quatre critères sont remplis, l’investissement est considéré comme un titre et est soumis aux exigences réglementaires du Securities Act de 1933. L’application du test Howey aux cryptomonnaies peut impliquer la prise en compte des caractéristiques et des spécificités de la cryptomonnaie ou de l’ICO concernée, ainsi que du contexte plus large du marché et de la régulation dans lequel elle évolue.

Prenez le temps de réaliser une auto‑évaluation basée sur les réflexions ci‑dessus. Si vous avez du temps, vous pouvez vous poser ces questions concernant les jetons dans lesquels vous avez investi. C’est un bon exercice d’auto‑référence. Je ne suis pas avocat, et aucun contenu écrit ne constitue un conseil formel.

“Si vous êtes un investisseur crypto particulier – Faites vos recherches sur les cryptomonnaies. Apprendre les aspects réglementaires peut vous aider dans votre décision d’investissement, en évitant des problèmes inutiles à l’avenir.

Si vous êtes un projet et que vous affirmez être décentralisé. Veuillez rester décentralisé. Cela évitera également d’avoir des problèmes réglementaires.” – Anndy Lian