Regolamentare le criptovalute: Stai investendo in titoli?

C’è un caso legale tra SEC e Ripple Labs. Nel dicembre 2020, la società con sede a San Francisco e i suoi attuali ed ex dirigenti senior sono stati citati in giudizio dalla SEC con l’accusa di aver venduto titoli non registrati per un valore di 1,3 miliardi di dollari sin dall’inizio del token. La commissione ha dichiarato XRP come un titolo. Dovresti aver sentito parlare di questo caso se lavori nell’industria delle criptovalute. Molti si sono chiesti come sia potuto accadere e se ciò avrà qualche effetto sul resto delle criptovalute. Cos’è un titolo? Come determina la SEC cosa sia un titolo? Cercherò di spiegarlo in questo articolo.

Che cos’è il test Howey?

Il test Howey è utilizzato dalla U.S. Securities and Exchange Commission (SEC) per determinare se un determinato prodotto finanziario o transazione rientra nella categoria di “contratto d’investimento”. Se un prodotto o una transazione è considerato un contratto d’investimento, è soggetto a determinati requisiti normativi previsti dalle leggi federali sui titoli.

Il test prende il nome dal caso della Corte Suprema del 1946 SEC v. W.J. Howey Co., in cui la Corte ha stabilito un test in quattro parti per determinare se una transazione rientra nella categoria di contratto d’investimento:

1. Coinvolge un investimento di denaro
2. C’è un’aspettativa di profitto dall’investimento
3. L’investimento di denaro è in un’impresa comune
4. Qualsiasi profitto deriva dagli sforzi di un promotore o di una terza parte

Se tutti e quattro questi criteri sono soddisfatti, la transazione è considerata un contratto d’investimento ed è soggetta a regolamentazione come titolo.

Che cos’è un titolo?

Prima di approfondire, diamo un’occhiata a cos’è un titolo. Un titolo è uno strumento finanziario che rappresenta una posizione di proprietà in una società quotata in borsa (azione), un rapporto creditizio con un ente governativo o una società (obbligazione), o diritti di proprietà rappresentati da un’opzione.

Ci sono diversi tipi di titoli, tra cui:

1. Azioni: Le azioni rappresentano la proprietà in una società e conferiscono al detentore una quota dei profitti della società.
2. Obbligazioni: Le obbligazioni sono un tipo di titolo di debito che prevede il prestito di denaro da un investitore per un periodo determinato a un tasso di interesse fisso.
3. Opzioni: Le opzioni sono un tipo di titolo derivato che conferisce al detentore il diritto, ma non l’obbligo, di acquistare o vendere un bene specifico a un prezzo predeterminato entro un periodo di tempo definito.
4. Fondi comuni: I fondi comuni sono veicoli di investimento che raccolgono denaro da più investitori e lo utilizzano per acquistare un portafoglio diversificato di azioni, obbligazioni o altri titoli.
5. Fondi negoziati in borsa (ETF): Gli ETF sono fondi di investimento negoziati su borse valori, similmente alle azioni. Tipicamente replicano un indice, come l’S&P 500, o un settore o tema specifico.
6. Derivati: I derivati sono strumenti finanziari derivati da altri beni, come azioni, obbligazioni, materie prime o valute. Sono utilizzati per coprire il rischio o speculare sui movimenti di prezzo del bene sottostante. Esempi di derivati includono futures, opzioni e swap.

Test Howey applicato alle criptovalute

Il test Howey è un test legale ben consolidato, utilizzato da decenni per determinare se un prodotto finanziario o una transazione rientra nella categoria di contratto d’investimento e sia soggetto a regolamentazione come titolo. Sebbene il test sia stato originariamente sviluppato nel contesto dei titoli tradizionali, è stato applicato anche alle criptovalute e alle offerte iniziali di monete (ICO).

Il test in quattro parti stabilito dal caso Howey è stato generalmente applicato alle criptovalute nello stesso modo in cui è stato utilizzato per i titoli tradizionali. Tuttavia, potrebbero esserci alcune sfumature o considerazioni specifiche che si applicano alle criptovalute quando si applica il test Howey.

Ad esempio, il primo criterio del test, che richiede un investimento di denaro, può essere soddisfatto dall’acquisto di una criptovaluta utilizzando valuta fiat (come i dollari statunitensi) o dallo scambio di una criptovaluta con un’altra.

Il secondo criterio, che richiede un’aspettativa di profitto, può essere soddisfatto dal potenziale apprezzamento del valore della criptovaluta o dalla possibilità di ottenere rendimenti attraverso l’uso della criptovaluta su una piattaforma o rete specifica.

Il terzo criterio, che richiede che l’investimento di denaro sia in un’impresa comune, può essere soddisfatto dal raggruppamento di risorse o dall’uso di un’infrastruttura o piattaforma condivisa.

Il quarto criterio, che richiede che i profitti provengano dagli sforzi di un promotore o di una terza parte, può essere soddisfatto dal coinvolgimento di un’autorità centrale o dall’uso di un’organizzazione autonoma decentralizzata (DAO) per gestire la criptovaluta o l’ICO.

Versione moderna del test Howey per le criptovalute

I punti sopra potrebbero sembrarti familiari. Sei il proprietario di un progetto e hai già parlato con un avvocato; questo è lo stesso consiglio che ti hanno dato. La mia domanda ora è: dato che il panorama delle criptovalute sta cambiando rapidamente, dovrebbe esserci una versione adattata per i tempi moderni?

1. Esiste un investimento di denaro?

Se l’emittente dell’asset digitale crypto non ha venduto alcun asset emesso per costruire il suo progetto, è molto probabile che non sia considerato un titolo.

2. Esiste un’aspettativa di profitto dall’investimento?

Se l’asset crypto è basato su utilità, ad esempio è utilizzato per scopi di voto, è molto probabile che non sia considerato un titolo.

3. L’investimento di denaro è in un’impresa comune?

Se il progetto è decentralizzato, non è controllato e gestito da un’entità centralizzata. È molto probabile che non sia considerato un titolo.

4. Il profitto proviene dagli sforzi di un promotore o di una terza parte?

Se il profitto proviene principalmente dalla comunità, che non ha nulla a che fare con l’emissione dell’asset crypto, è molto probabile che non sia considerato un titolo.

Ricordando a tutti ancora una volta, quando tutti e quattro i criteri sono soddisfatti, l’investimento è considerato un titolo ed è soggetto ai requisiti normativi del Securities Act del 1933. L’applicazione del test Howey alle criptovalute può richiedere la considerazione delle caratteristiche e delle specifiche del particolare criptovaluta o ICO in questione, nonché del più ampio contesto di mercato e normativo in cui opera.

Dedica del tempo a fare una valutazione personale basata sui pensieri sopra condivisi. Se hai tempo, puoi porti queste domande sui token in cui hai investito. È un buon esercizio di auto-riferimento. Non sono un avvocato e nessuno dei contenuti scritti costituisce un consiglio formale.

“Se sei un investitore retail di criptovalute – Fai le tue ricerche sulle criptovalute. Imparare la parte normativa può aiutarti nella tua decisione di investimento, evitando problemi inutili in futuro.

Se sei un progetto e dichiari di essere decentralizzato, per favore rimani decentralizzato. Questo eviterà anche di incorrere in problemi normativi.” – Anndy Lian