Regulamentando Criptomoedas: Você está Investindo em Valores Mobiliários?

Existe um processo judicial em andamento entre a SEC e a Ripple Labs. Em dezembro de 2020, a corporação com sede em São Francisco e seus executivos seniores atuais e antigos foram processados pela SEC sob a acusação de que estavam vendendo valores mobiliários não registrados no valor de $1.3 bilhão desde a criação do token. A comissão declarou o XRP como um valor mobiliário. Você deve ter ouvido falar desse caso se está na indústria de cripto. Muitos questionaram como isso aconteceu e se isso terá algum efeito sobre o restante das criptomoedas. O que é um valor mobiliário? Como a SEC determina o que é um valor mobiliário? Vou tentar explicar isso neste artigo.

O que é o Teste de Howey?

O teste de Howey é usado pela Comissão de Valores Mobiliários dos EUA (SEC) para determinar se um determinado produto financeiro ou transação se qualifica como um “contrato de investimento”. Se um produto ou transação for considerado um contrato de investimento, ele está sujeito a certos requisitos regulatórios sob as leis federais de valores mobiliários.

O teste recebeu o nome do caso da Suprema Corte de 1946 SEC v. W.J. Howey Co., no qual o Tribunal estabeleceu um teste de quatro partes para determinar se uma transação se qualifica como um contrato de investimento:

1. Envolve um investimento de dinheiro
2. Existe uma expectativa de lucros a partir do investimento
3. O investimento de dinheiro está em uma empresa comum
4. Qualquer lucro provém dos esforços de um promotor ou terceiro

Se todos os quatro critérios forem atendidos, a transação é considerada um contrato de investimento e está sujeita à regulação como um valor mobiliário.

O que é um Valor Mobiliário?

Antes de prosseguirmos, vamos ver o que é um valor mobiliário. Um valor mobiliário é um instrumento financeiro que representa uma posição de propriedade em uma corporação de capital aberto (ação), uma relação credora com um órgão governamental ou uma corporação (obrigação), ou direitos de propriedade representados por uma opção.

Existem vários tipos de valores mobiliários, incluindo:

1. Ações: As ações representam propriedade em uma empresa e dão ao titular o direito a uma parte dos lucros da empresa.
2. Obrigações: As obrigações são um tipo de valor mobiliário de dívida que envolve o empréstimo de dinheiro de um investidor por um período definido a uma taxa de juros fixa.
3. Opções: As opções são um tipo de valor mobiliário derivativo que dá ao titular o direito, mas não a obrigação, de comprar ou vender um ativo específico a um preço pré-determinado dentro de um prazo específico.
4. Fundos mútuos: Os fundos mútuos são veículos de investimento que agrupam dinheiro de vários investidores e usam esse dinheiro para comprar um portfólio diversificado de ações, obrigações ou outros valores mobiliários.
5. Fundos negociados em bolsa (ETFs): Os ETFs são fundos de investimento negociados em bolsas de valores, muito semelhantes às ações. Eles normalmente acompanham um índice, como o S&P 500, ou um setor ou tema específico.
6. Derivativos: Derivativos são instrumentos financeiros que são derivados de outros ativos, como ações, obrigações, commodities ou moedas. Eles são usados para proteger contra risco ou especular sobre os movimentos de preço do ativo subjacente. Exemplos de derivativos incluem futuros, opções e swaps.

Teste de Howey Aplicado a Criptomoedas

O teste de Howey é um teste jurídico bem estabelecido usado há décadas para determinar se um produto financeiro ou transação se qualifica como um contrato de investimento e está sujeito à regulação como um valor mobiliário. Embora o teste tenha sido originalmente desenvolvido no contexto de valores mobiliários tradicionais, ele também tem sido aplicado a criptomoedas e ofertas iniciais de moedas (ICOs).

O teste de quatro partes estabelecido pelo caso Howey tem sido geralmente aplicado às criptomoedas da mesma forma que tem sido usado para valores mobiliários tradicionais. No entanto, podem existir algumas nuances ou considerações específicas que se aplicam especificamente às criptomoedas ao aplicar o teste de Howey.

Por exemplo, o primeiro critério do teste, que requer um investimento de dinheiro, pode ser satisfeito pela compra de uma criptomoeda usando moeda fiduciária (como dólares americanos) ou pela troca de uma criptomoeda por outra.

O segundo critério, que requer uma expectativa de lucros, pode ser satisfeito pela potencial valorização do valor da criptomoeda ou pela capacidade de obter retornos através do uso da criptomoeda em uma plataforma ou rede específica.

O terceiro critério, que requer que o investimento de dinheiro esteja em uma empresa comum, pode ser satisfeito pelo agrupamento de recursos ou pelo uso de uma infraestrutura ou plataforma compartilhada.

O quarto critério, que requer que quaisquer lucros venham dos esforços de um promotor ou terceiro, pode ser satisfeito pelo envolvimento de uma autoridade central ou pelo uso de uma organização autônoma descentralizada (DAO) para gerenciar a criptomoeda ou ICO.

Versão Moderna do Teste de Howey para Criptomoedas

Os pontos acima podem soar familiares para você. Você é proprietário de um projeto e já conversou com um advogado antes; este é o mesmo conselho que eles lhe deram. Minha pergunta agora é, já que o cenário das criptomoedas está mudando rapidamente, deveria haver uma versão adaptada para os dias atuais?

A versão moderna pode ser algo como isto:

1. Existe um investimento de dinheiro?

Se o emissor do ativo digital cripto não vendeu nenhum ativo emitido para construir seu projeto, provavelmente não será considerado um valor mobiliário.

2. Existe uma expectativa de lucros a partir do investimento?

Se o ativo cripto for baseado em utilidade, por exemplo, for usado para fins de votação, provavelmente não será considerado um valor mobiliário.

3. O investimento de dinheiro está em uma empresa comum?

Se o projeto for descentralizado, não é controlado e operado por uma entidade centralizada. Provavelmente não será considerado um valor mobiliário.

4. Algum lucro provém dos esforços de um promotor ou terceiro?

Se o lucro provém principalmente da comunidade, que não tem nada a ver com a emissão do ativo cripto, provavelmente não será considerado um valor mobiliário.

Lembrando a todos novamente, quando todos os quatro critérios são atendidos, o investimento é considerado um valor mobiliário e está sujeito aos requisitos regulatórios do Securities Act de 1933. A aplicação do teste de Howey às criptomoedas pode envolver a consideração das características e recursos específicos da criptomoeda ou ICO em questão, bem como o contexto de mercado mais amplo e regulatório em que opera.

Reserve um tempo para fazer uma autoavaliação com base nas reflexões acima compartilhadas. Se tiver tempo, pode se fazer estas perguntas sobre os tokens nos quais investiu. Este é um bom exercício de autorreferência. Não sou advogado, e nenhum conteúdo escrito constitui aconselhamento formal.

“Se você é um investidor de cripto varejista – Faça sua pesquisa sobre cripto. Aprender sobre o lado regulatório das coisas pode ajudá-lo em sua decisão de investimento, evitando problemas desnecessários no futuro.

Se você é um projeto e afirma ser descentralizado. Por favor, permaneça descentralizado. Isso também evitará entrar em quaisquer problemas regulatórios.” – Anndy Lian