Teknisk genomgång av marknaderna i kryptotillgångsregleringen

Markets in Crypto-Assets Regulation (MiCAR) är en banbrytande lagstiftning som syftar till att skapa ett harmoniserat och omfattande ramverk för regleringen av kryptotillgångar och relaterade tjänster i Europeiska unionen (EU). MiCAR antogs av Europaparlamentet och EU:s råd i juni 2023 och trädde i kraft den 29 juni 2023. Den kommer att tillämpas från den 30 december 2024, med undantag för vissa bestämmelser som träder i kraft den 30 juni 2024.

MiCAR förväntas ha en betydande inverkan på kryptotillgångsmarknaden genom att införa rättssäkerhet, konsumentskydd, marknadsintegritet och finansiell stabilitet. Dessutom är den avsedd att främja innovation och konkurrens genom att underlätta gränsöverskridande verksamhet och erbjuda passageringsrättigheter för kryptotillgångstjänsteleverantörer (CASP) som verkar inom EU. Trots detta medför MiCAR vissa utmaningar och ansvar för kryptotillgångsutgivare och CASP, samt ytterligare skyldigheter för andra finansiella institutioner och investerare som är involverade i transaktioner med kryptotillgångar. I den här artikeln kommer jag att ge en teknisk genomgång av MiCAR:s huvudaspekter.

Definitionen och klassificeringen av kryptotillgångar enligt MiCAR

MiCAR definierar kryptotillgångar som ”en digital representation av värde eller rättigheter som kan överföras och lagras elektroniskt, med hjälp av distribuerad ledger-teknik eller liknande teknik.” Denna definition är bred och oberoende av specifika teknologier och omfattar olika kryptotillgångar såsom kryptovalutor, token, stablecoins och icke-fungibla token (NFT).

Det är dock viktigt att notera att den utesluter kryptotillgångar som kvalificeras som finansiella instrument, insättningar, strukturerade insättningar, elektroniska pengar, värdepapperspositioner, försäkringsprodukter eller pensionsprodukter enligt befintlig EU-lagstiftning för finansiella tjänster. Dessa uteslutna kryptotillgångar förblir föremål för de relevanta sektorspecifika reglerna och föreskrifterna.

MiCAR skiljer mellan tre huvudkategorier av kryptotillgångar som faller inom dess räckvidd:

• E-money tokens (EMTs): Detta är kryptotillgångar som påstår sig upprätthålla ett stabilt värde genom att referera till värdet av en officiell valuta som är lagligt betalningsmedel. EMT är liknande elektroniska pengar enligt Electronic Money Directive 2009/110/EC (EMD2), men de använder distribuerad ledger-teknik eller liknande teknik för att utfärda, lagra och överföra värde. Exempel på EMT är Tether (USDT) och USD Coin (USDC), som är knutna till den amerikanska dollarn.
• Asset-referenced tokens (ARTs): Detta är kryptotillgångar som inte är EMT och som påstår sig upprätthålla ett stabilt värde genom att referera till ett annat värde eller en rättighet eller en kombination därav, inklusive en eller flera officiella valutor, råvaror, kryptotillgångar eller en korg av sådana tillgångar. ART är en typ av stablecoins som stöds av en pool av tillgångar, såsom fiatvalutor, guld eller andra kryptotillgångar.
• Other tokens: Detta är kryptotillgångar som varken är EMT eller ART och som har olika syften och egenskaper. Denna kategori inkluderar utility tokens, som ger tillgång till en vara eller en tjänst som utfärdaren tillhandahåller, såsom decentraliserade applikationer (DApps) eller plattformar. Den inkluderar även payment tokens, som används som ett bytesmedel, såsom Bitcoin eller Ether. Vidare inkluderar den hybridtokens, som kombinerar egenskaper från olika typer av token, såsom governance tokens, som ger innehavarna rösträtt eller andra fördelar.

De introducerar begreppet betydande token för EMT (Electronic Money Tokens) och ART (Asset-Reference Tokens). Dessa token är föremål för ytterligare krav på grund av deras potentiella inverkan på finansiell stabilitet eller penningpolitik. Uppgiften att identifiera och övervaka betydande token faller under Europeiska bankmyndigheten (EBA). EBA använder kriterier såsom antalet användare, transaktionsvärden, sammankoppling med det finansiella systemet, ersättningsbarhet med befintliga betalningsinstrument samt tokenens innovation eller komplexitet för att fastställa betydelse. EBA kommer att publicera och uppdatera en lista över betydande token på sin webbplats.

Behörighets- och tillsynskrav för kryptotillgångsutgivare och CASP

Kryptotillgångsutgivare

Kryptotillgångsutgivare är fysiska eller juridiska personer som erbjuder kryptotillgångar till allmänheten eller söker att få kryptotillgångar listade för handel på en handelsplattform för kryptotillgångar. MiCAR kräver att kryptotillgångsutgivare följer följande skyldigheter:

• White paper: Kryptotillgångsutgivare måste förbereda och publicera ett white paper som avslöjar väsentlig information om kryptotillgångsprojektet, såsom tokenens egenskaper, rättigheter och skyldigheter, projektets mål och avsedda användning av medel, de risker och kostnader som är involverade, styrnings- och tekniska arrangemang, samt utfärdarens identitet och kontaktuppgifter. White paper måste anmälas till den behöriga myndigheten i utfärdarens hemstat minst 20 arbetsdagar före publicering och måste göras tillgängligt på utfärdarens webbplats samt på webbplatsen för eventuell CASP som är involverad i erbjudandet eller noteringen av kryptotillgången. White paper måste också uppdateras när det sker en väsentlig förändring som påverkar den avslöjade informationen.
• Authorisation: Kryptotillgångsutgivare av EMT och ART måste erhålla en behörighet från den behöriga myndigheten i deras hemstat innan de erbjuder sådana token till allmänheten eller söker notering för handel på en handelsplattform för kryptotillgångar. Behörighetsprocessen innebär att lämna in en ansökan som innehåller information såsom utfärdarens identitet och kontaktuppgifter, white paper, styrnings- och tekniska arrangemang, riskhantering och interna kontrollmekanismer, klagomålsrutiner samt arrangemang för skydd av reservtillgångar som backar EMT eller ART. Den behöriga myndigheten måste bedöma ansökan och bevilja eller avslå behörigheten inom tre månader efter mottagandet av en komplett ansökan. Behörigheten är giltig i alla medlemsstater och möjliggör för utfärdaren att passera sina aktiviteter över EU. Kryptotillgångsutgivare av andra token behöver ingen behörighet, men de måste följa kravet på white paper samt andra allmänna skyldigheter enligt MiCAR.
• Supervision: Kryptotillgångsutgivare av EMT och ART är föremål för löpande tillsyn av den behöriga myndigheten i deras hemstat, som kan påföra administrativa sanktioner eller korrigerande åtgärder vid bristande efterlevnad av MiCAR. Den behöriga myndigheten kan också återkalla utfärdarens behörighet om vissa villkor uppfylls, såsom att utfärdaren inte längre uppfyller behörighetskraven, att behörigheten erhölls genom falska uppgifter eller andra oegentligheter, att utfärdaren inte har använt behörigheten inom 12 månader efter beviljandet, eller att utfärdaren har upphört att erbjuda eller notera EMT eller ART för handel i mer än sex månader. Kryptotillgångsutgivare av andra token är inte föremål för löpande tillsyn, men de måste samarbeta med de behöriga myndigheterna och tillhandahålla all begärd information.

Kryptotillgångstjänsteleverantörer

Kryptotillgångstjänsteleverantörer är fysiska eller juridiska personer som tillhandahåller eller utför en eller flera av följande tjänster eller aktiviteter på professionell basis:

• Förvaring och förvaltning av kryptotillgångar för kunders räkning
• Drift av en handelsplattform för kryptotillgångar
• Växling av kryptotillgångar mot fiatvaluta eller andra kryptotillgångar
• Genomförande av order för kryptotillgångar för kunders räkning
• Placering av kryptotillgångar
• Mottagning och överföring av order för kryptotillgångar för kunders räkning
• Tillhandahållande av rådgivning om kryptotillgångar
• Tillhandahållande av portföljförvaltning av kryptotillgångar
• Tillhandahållande av överföringstjänster för kryptotillgångar för kunders räkning

MiCAR kräver att CASP följer följande skyldigheter:

• Authorisation: CASP måste erhålla en behörighet från den behöriga myndigheten i deras hemstat innan de tillhandahåller någon av ovanstående tjänster eller aktiviteter. Behörighetsprocessen innebär att lämna in en ansökan som innehåller information såsom CASP:s identitet och kontaktuppgifter, verksamhetsprogram, styrnings- och tekniska arrangemang, riskhantering och interna kontrollmekanismer, klagomålsrutiner, arrangemang för skydd av kunders medel och kryptotillgångar samt policyer och rutiner för att förebygga penningtvätt och terrorismfinansiering. Den behöriga myndigheten måste bedöma ansökan och bevilja eller avslå behörigheten inom tre månader efter mottagandet av en komplett ansökan. Behörigheten är giltig i alla medlemsstater och möjliggör för CASP att passera sina aktiviteter över EU.
• Supervision: CASP är föremål för löpande tillsyn av den behöriga myndigheten i deras hemstat, som kan påföra administrativa sanktioner eller korrigerande åtgärder vid bristande efterlevnad av MiCAR. Den behöriga myndigheten kan också återkalla CASP:s behörighet om vissa villkor uppfylls, såsom att CASP inte längre uppfyller behörighetskraven, att behörigheten erhölls genom falska uppgifter eller andra oegentligheter, att CASP inte har använt behörigheten inom 12 månader efter beviljandet, eller att CASP har upphört att tillhandahålla eller utföra kryptotillgångstjänster eller aktiviteter i mer än sex månader.
• Prudential requirements: CASP måste följa prudentiala krav, såsom att inneha ett minimum av egna medel, upprätthålla adekvata kapitaltäckningsgrader, tillämpa solida redovisnings- och revisionsstandarder samt säkerställa kontinuitet och regelbundenhet i sin verksamhet. De prudentiala kraven varierar beroende på CASP:s klass, som bestäms av typen och omfattningen av de kryptotillgångstjänster eller aktiviteter som tillhandahålls.
• Conduct of business rules: CASP måste följa affärsregler, såsom att tillhandahålla klar och korrekt information till kunder, agera ärligt och rättvist, undvika intressekonflikter, säkerställa lämpligheten och ändamålsenligheten av sina tjänster eller aktiviteter, genomföra order snabbt och effektivt samt avslöja eventuella avgifter eller kostnader. Affärsreglerna varierar beroende på kundtyp, som kan vara detaljhandelskund, professionell kund eller berättigad motpart.
• Safeguarding requirements: CASP måste följa skyddskrav, såsom att separera kunders medel och kryptotillgångar från sina egna tillgångar, föra korrekta register och konton, säkerställa tillgänglighet och åtkomst till kunders medel och kryptotillgångar samt skydda kunders medel och kryptotillgångar mot insolvens, bedrägeri, stöld eller cyberattacker. Skyddskraven varierar beroende på vilken typ av kryptotillgångstjänst eller aktivitet som tillhandahålls eller utförs samt vilken typ av kryptotillgång som är involverad.
• Anti-money laundering and counter-terrorism financing (AML/CTF) obligations: CASP måste följa AML/CTF-skyldigheter, såsom att tillämpa kundkännedom (KYC)-åtgärder, övervaka transaktioner, rapportera misstänkta aktiviteter, föra register och samarbeta med de behöriga myndigheterna. AML/CTF-skyldigheterna är i linje med den femte penningtvättsdirektivet 2018/843/EU (AMLD5) och det sjätte penningtvättsdirektivet 2018/1673/EU (AMLD6), som gäller för andra skyldiga enheter i den finansiella sektorn.

Övergångsbestämmelser och undantag enligt MiCAR

• MiCAR innehåller vissa övergångsbestämmelser och undantag för kryptotillgångsutgivare och CASP som redan är verksamma i EU före MiCAR:s tillämpningsdatum.
• Grandfathering clause: Kryptotillgångsutgivare och CASP som är behöriga eller registrerade under nationella regelverk i en eller flera medlemsstater före MiCAR:s tillämpningsdatum kan fortsätta att tillhandahålla eller utföra sina tjänster eller aktiviteter i dessa medlemsstater fram till den 30 juni 2025, utan att erhålla en behörighet enligt MiCAR. De måste dock följa de relevanta nationella reglerna och föreskrifterna samt meddela de behöriga myndigheterna om sin avsikt att fortsätta sin verksamhet. De måste också ansöka om en behörighet enligt MiCAR senast den 30 juni 2024 om de vill tillhandahålla eller utföra sina tjänster eller aktiviteter i EU efter den 30 juni 2025.
• Pilotregim för distribuerad ledger-teknik (DLT) marknadsinfrastruktur: MiCAR etablerar en pilotregim för DLT-marknadsinfrastruktur, en ny typ av marknadsaktör som använder DLT för att tillhandahålla både handels- och avvecklingstjänster för kryptotillgångar som kvalificeras som finansiella instrument. Pilotregimen syftar till att testa användningen av DLT i handel och efterhandel av kryptotillgångar, samtidigt som en hög nivå av investerarskydd och marknadsintegritet säkerställs. Pilotregimen gäller i fem år från MiCAR:s tillämpningsdatum, med möjlighet till förlängning. DLT-marknadsinfrastruktur måste erhålla en behörighet från den behöriga myndigheten i deras hemstat och följa specifika krav enligt MiCAR. De är också föremål för tillsyn och samarbete med European Securities and Markets Authority (ESMA) och EBA. Pilotregimen möjliggör för DLT-marknadsinfrastruktur att verka i en sandlådemiljö, där de kan dra nytta av vissa undantag och avvikelser från befintlig EU-lagstiftning för finansiella tjänster, såsom Markets in Financial Instruments Directive 2014/65/EU (MiFID II), Central Securities Depositories Regulation 909/2014/EU (CSDR) och Settlement Finality Directive 98/26/EC (SFD).
• Undantag för centralbanker och offentliga myndigheter: MiCAR gäller inte för kryptotillgångar som utfärdas eller garanteras av centralbanker, medlemsstater, tredjeland eller offentliga internationella organisationer. Det gäller inte heller för kryptotillgångstjänster eller aktiviteter som tillhandahålls eller utförs av centralbanker eller andra offentliga myndigheter i utförandet av deras offentliga uppgifter eller funktioner. Dessa undantag syftar till att bevara den monetära suveräniteten och politiken i EU och dess medlemsstater, samt att underlätta utvecklingen av centralbankernas digitala valutor (CBDC) och andra offentliga initiativ inom kryptotillgångsområdet.

Konsekvenserna av MiCAR för investeringsföretag och travel rule

MiCAR har också vissa konsekvenser för investeringsföretag och travel rule, vilka är relevanta för kryptotillgångsmarknaden.

• Investment firms: Investeringsföretag är fysiska eller juridiska personer som tillhandahåller eller utför investeringstjänster eller aktiviteter på professionell basis, såsom mottagning och överföring av order, genomförande av order, portföljförvaltning, investeringsrådgivning, garantering eller placering av finansiella instrument. Investeringsföretag är föremål för MiFID II-ramverket, som reglerar deras behörighet, affärsregler, organisatoriska och prudentiala krav samt tillsyn. MiCAR tillåter investeringsföretag som är behöriga enligt MiFID II att tillhandahålla eller utföra kryptotillgångstjänster eller aktiviteter i förhållande till kryptotillgångar som kvalificeras som finansiella instrument, utan att erhålla en ytterligare behörighet enligt MiCAR. De måste dock följa de relevanta MiFID II-reglerna och föreskrifterna, samt vissa specifika krav enligt MiCAR, såsom skyddskrav och AML/CTF-skyldigheter. Investeringsföretag som önskar tillhandahålla eller utföra kryptotillgångstjänster eller aktiviteter i förhållande till kryptotillgångar som inte kvalificeras som finansiella instrument måste erhålla en behörighet enligt MiCAR och följa dess regler och föreskrifter.
• Travel rule: Travel rule är ett krav som ålägger finansiella institutioner att utbyta viss information om avsändaren och mottagaren av en penningöverföring, såsom deras namn, adresser, kontonummer och transaktionsbelopp. Travel rule syftar till att förhindra penningtvätt och terrorismfinansiering samt att underlätta spårbarhet och transparens för penningöverföringar. Travel rule gäller för kryptotillgångsöverföringar enligt MiCAR, som definieras som varje transaktion som resulterar i ägarbyte av en eller flera kryptotillgångar från en person till en annan. MiCAR kräver att CASP som är involverade i kryptotillgångsöverföringar utbyter följande information med andra CASP:
  • Avsändarens namn och kontonummer
  • Mottagarens namn och kontonummer
  • Avsändarens adress, officiella personnummer, kundidentifikationsnummer eller födelsedatum och födelseort
  • Mottagarens adress, officiella personnummer, kundidentifikationsnummer eller födelsedatum och födelseort
  • Den överförda mängden och typen av kryptotillgång
  • Datum och tid för kryptotillgångsöverföringen
  • Övrig information som krävs av de behöriga myndigheterna

CASP måste säkerställa att informationen är korrekt och fullständig samt att den överförs på ett säkert och konfidentiellt sätt. De måste också behålla register över informationen i minst fem år. De måste implementera travel rule senast den 30 juni 2024, vilket är samma datum som tillämpningen av Financial Action Task Force (FATF)-standarderna för virtuella tillgångar och leverantörer av virtuella tillgångstjänster.

De ledande EU-jurisdiktionerna för MiCAR-efterlevnad och regulatorisk arbitrage

MiCAR:s mål är att skapa en rättvis miljö och en enhetlig marknad för kryptotillgångar och tillhörande tjänster inom EU. Detta ska uppnås genom att standardisera och förenkla de nuvarande nationella regelverken, vilket eliminerar regulatorisk fragmentering och osäkerhet. Trots detta erkänner MiCAR behovet av en viss regulatorisk flexibilitet och diskretion på nationell nivå, vilket öppnar för regulatorisk arbitrage och konkurrens bland EU:s medlemsstater inom specifika områden. Några av de områden där MiCAR ger nationell diskretion och flexibilitet är:

• Definitionen och behandlingen av kryptotillgångar som kvalificeras som finansiella instrument, insättningar, strukturerade insättningar, elektroniska pengar, värdepapperspositioner, försäkringsprodukter eller pensionsprodukter enligt befintlig EU-lagstiftning för finansiella tjänster. MiCAR ger ingen tydlig och enhetlig definition av dessa kryptotillgångar och harmoniserar inte deras klassificering och reglering över EU. Därför kan medlemsstaterna anta olika tillvägagångssätt och tolkningar, vilket kan påverka MiCAR:s räckvidd och tillämpning.
• Behörighet och tillsyn av kryptotillgångsutgivare och CASP. MiCAR fastställer principen om hemstatsmedlemsstat, vilket innebär att kryptotillgångsutgivare och CASP får behörighet och tillsyn av den behöriga myndigheten i den medlemsstat där de har sitt registrerade kontor eller huvudkontor. Behörigheten är giltig i alla medlemsstater och möjliggör för kryptotillgångsutgivare och CASP att passera sina aktiviteter över EU. Dock kan medlemsstaterna ha olika förfaranden och kriterier för att bevilja eller avslå behörigheten, samt olika tillsynspraxis och verkställande åtgärder, vilket kan skapa regulatorisk avvikelse och inkonsekvens.
• Avgifter och kostnader för behörighet och tillsyn av kryptotillgångsutgivare och CASP. MiCAR tillåter de behöriga myndigheterna i medlemsstaterna att ta ut avgifter eller kostnader för behörighet och tillsyn av kryptotillgångsutgivare och CASP för att täcka sina kostnader och utgifter. MiCAR specificerar dock inte beloppet eller beräkningsmetoden för avgifterna eller kostnaderna, och inför inga begränsningar eller tak. Därför kan medlemsstaterna fastställa olika nivåer och strukturer för avgifter eller kostnader, vilket kan påverka konkurrenskraften och attraktiviteten på deras kryptotillgångsmarknader.

Med tanke på dessa områden av nationell diskretion och flexibilitet är några av de ledande EU-jurisdiktionerna för MiCAR-efterlevnad och regulatorisk arbitrage:

• France: Frankrike är en av de första och mest proaktiva EU-medlemsstaterna att införa ett nationellt regelverk för kryptotillgångar och relaterade tjänster, under PACTE-lagen från 2019. PACTE-lagen erbjuder en valfri registrering och ett valfritt licens för CASP, samt ett obligatoriskt godkännande för initiala myntutbud (ICOs). Lagen erkänner även kryptotillgångar som immateriell egendom och ger dem juridisk och skattemässig säkerhet. Frankrike har en stödjande och innovativ regulator, Autorité des Marchés Financiers (AMF), som har utfärdat flera vägledningar och rekommendationer om kryptotillgångar och relaterade tjänster. Frankrike är också en grundande medlem och nyckelaktör i European Blockchain Partnership (EBP), som syftar till att utveckla en European Blockchain Services Infrastructure (EBSI) som stödjer leveransen av gränsöverskridande digitala offentliga tjänster. Frankrike förväntas behålla och stärka sin ledande position på kryptotillgångsmarknaden under MiCAR, då de har ett solidt och flexibelt nationellt regelverk, en gynnsam och stabil juridisk och skattemässig miljö samt en stark och samarbetsvillig regulator.
• Germany: Tyskland är en annan pionjär och ledare på kryptotillgångsmarknaden, då de har ett omfattande och avancerat nationellt regelverk för kryptotillgångar och relaterade tjänster, under Banking Act från 1961 och Securities Trading Act från 1998. Banking Act definierar kryptotillgångar som finansiella instrument och underkastar dem MiFID II-ramverket, medan Securities Trading Act reglerar emission och handel med kryptotillgångar som kvalificeras som värdepapper. Banking Act kräver också att CASP erhåller en licens från Federal Financial Supervisory Authority (BaFin), en kompetent och erfaren regulator som har utfärdat flera vägledningar och cirkulärer om kryptotillgångar och relaterade tjänster. Tyskland har ett robust och diversifierat kryptotillgångsekosystem med flera etablerade och framväxande aktörer, såsom Bitwala, Bison, Bitbond, Nuri och Neufund. Tyskland förväntas behålla och stärka sin ledande roll på kryptotillgångsmarknaden under MiCAR, då de har ett tydligt och konsekvent nationellt regelverk, ett pålitligt och effektivt juridiskt och skattemässigt ramverk samt en ansedd och stödjande regulator.
• Malta: Malta är en liten men ambitiös EU-medlemsstat som har positionerat sig som en global hub för kryptotillgångar och relaterade tjänster, under Virtual Financial Assets Act från 2018. Lagen erbjuder ett omfattande och skräddarsytt regelverk för kryptotillgångar och relaterade tjänster, som omfattar emission, erbjudande och notering för handel med kryptotillgångar samt licensiering och tillsyn av CASP. Virtual Financial Assets Act introducerar även begreppet virtual financial asset (VFA) agent, en person som fungerar som mellanhand mellan kryptotillgångsutgivare eller CASP och regulatorn, Malta Financial Services Authority (MFSA). MFSA är en proaktiv och framtidsinriktad regulator som har utfärdat flera regler och vägledningar om kryptotillgångar och relaterade tjänster, samt ett VFA-ramverk som fastställer principer och bästa praxis för kryptotillgångsindustrin. Malta har lockat och värd för flera framstående och innovativa aktörer på kryptotillgångsmarknaden, såsom Binance, OKEx, BitBay och ZBX. Malta förväntas fortsätta och expandera sin ledande roll på kryptotillgångsmarknaden under MiCAR, då de har ett omfattande och skräddarsytt nationellt regelverk, en gynnsam och attraktiv juridisk och skattemässig ram samt en proaktiv och framtidsinriktad regulator.

Slutsats

MiCAR är en banbrytande lagstiftning som syftar till att skapa ett harmoniserat och omfattande ramverk för regleringen av kryptotillgångar och relaterade tjänster i EU.

De kommer att införa rättssäkerhet, konsumentskydd, marknadsintegritet och finansiell stabilitet, samt främja innovation och konkurrens genom att möjliggöra gränsöverskridande verksamhet och passageringsrättigheter för kryptotillgångsutgivare och CASP inom EU. Dock medför MiCAR vissa utmaningar och skyldigheter för kryptotillgångsutgivare och CASP, liksom för andra finansiella institutioner och investerare som interagerar med kryptotillgångar.

Jag ser fram emot att se utvecklingen av detta ramverk.