Broker-Dealer Tujuan Khusus untuk Sekuritas Aset Digital (SPBD): Mengapa Mereka Kontroversial?

Lanskap regulasi kripto telah berkembang dengan kecepatan yang mantap selama beberapa tahun terakhir seiring negara-negara di seluruh dunia mengambil langkah untuk menetapkan pedoman, memberikan kejelasan, dan melindungi pelanggan.

Dalam hal ini, sekitar empat tahun yang lalu, US Securities and Exchange Commission (SEC) memperkenalkan kelas baru bagi mereka yang menangani penyimpanan sekuritas aset kripto. Hari ini, kami akan menyelami topik ini secara mendalam dan hanya bagaimana perkembangannya. 

Membongkar Rezim SPBD: Apa Artinya bagi Broker-Dealer

Pada Des. 2020, US SEC memperkenalkan “special purpose broker-dealers” (SPBD), yang merupakan broker-dealer terdaftar yang dapat menyimpan dan melakukan transaksi dalam sekuritas aset digital. 

Di bawah rezim SPBD, badan sekuritas memberikan lisensi SPBD untuk memungkinkan broker-dealer menyimpan dan menangani sekuritas aset digital sesuai dengan undang-undang sekuritas federal.

Menurut SEC, SPBD yang disetujui oleh Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) dapat melakukan transaksi dan menyimpan sekuritas aset digital, tidak seperti broker-dealer lain dan sistem perdagangan alternatif (ATS), yang hanya dapat melakukan transaksi sekuritas kripto setelah menerima persetujuan FINRA tetapi tidak dapat menyimpannya.

Namun, entitas yang mendaftar sebagai SPBD tunduk pada sejumlah persyaratan kepatuhan yang ketat, terutama terkait perlindungan investor, pengungkapan, dan pengawasan operasional. Kondisi ini meliputi:

SPBD tidak dapat menangani sekuritas tradisional kecuali untuk tujuan lindung nilai dan modal bersih. Rezim ini juga membatasi aktivitas bisnis SPBD dengan hanya mengizinkan mereka melakukan bisnis yang melibatkan aset digital yang merupakan sekuritas. 

Broker-dealer ini juga harus memiliki akses ke sekuritas kripto yang ingin mereka pegang serta kemampuan untuk mentransfernya menggunakan teknologi ledger terdistribusi (DLT) yang terkait. Jika entitas menyadari adanya masalah operasional atau keamanan material pada jaringan terkait, maka mereka tidak boleh mempertahankan penyimpanan sekuritas kripto tersebut. SPBD selanjutnya harus memberikan pengungkapan tertulis kepada pelanggannya, termasuk risiko material terkait aset tersebut.

Perusahaan terdaftar SPBD harus membuat perjanjian tertulis dengan setiap pelanggan dan menetapkan syarat serta ketentuan untuk melakukan transaksi sekuritas aset kripto.

Selain itu, perusahaan perlu menetapkan, memelihara, dan menegakkan kebijakan serta prosedur untuk menentukan apakah aset kripto merupakan sekuritas. 

Selain menganalisis apakah sekuritas kripto yang diperdagangkan diterbitkan sesuai dengan undang-undang dan peraturan sekuritas, perusahaan harus memiliki prosedur supervisi tertulis untuk menilai jaringan terkait dan karakteristik sekuritas kripto sebelum melakukan penyimpanan. Penilaian ini, yang dilakukan secara berkala, harus digunakan untuk memastikan tidak ada masalah operasional atau kelemahan pada teknologi ledger terdistribusi.

Selain itu, prosedur harus diikuti untuk menemukan dan menangani ancaman pada DLT dan jaringan terkait. SPBD juga diwajibkan memberi tahu pelanggannya bahwa sekuritas kripto mungkin tidak dianggap “sekuritas” untuk mendapatkan perlindungan SIPA, yang melindungi pelanggan dari kehilangan sekuritas jika broker-dealer bangkrut. 

Kebijakan ini harus konsisten dengan praktik terbaik industri, dan perusahaan harus menunjukkan bahwa ia memiliki kontrol eksklusif atas sekuritas yang disimpannya. Entitas harus mematuhi penyitaan yang diperintahkan pengadilan dan melindungi dari kehilangan kunci pribadi yang terkait dengan sekuritas aset kripto tersebut.

Lisensi SPBD: Proses yang Kompleks dan Ketat

Pernyataan pernyataan pada “Custody of Digital Asset Securities by Special Purpose Broker-Dealers” menyarankan tiga model broker dengan respect to sekuritas aset digital, dengan model broker-dealer kustodian (SPBD) menjadi salah satunya.

Menurut pernyataan SEC, badan tersebut tidak akan memulai tindakan penegakan selama periode lima tahun terhadap SPBD selama mereka menetapkan, memelihara, dan menegakkan kebijakan serta prosedur tertulis untuk menentukan apakah aset kripto merupakan sekuritas dan dijual sesuai dengan pernyataan pendaftaran yang efektif atau pengecualian darinya.

Model kedua adalah model non-kustodian di mana broker-dealer yang tidak memiliki kustodian sekuritas kripto dapat memfasilitasi perdagangan sekuritas aset digital sebagai ATS. Namun, ATS tidak dapat terlibat dalam proses kliring dan penyelesaian perdagangan tersebut. Entitas ini tidak tunduk pada persyaratan SPBD.

Selanjutnya adalah model kustodian bank, di mana bank nasional dapat memiliki kustodian kripto, termasuk sekuritas. Di sini, broker-dealer diizinkan mengandalkan bank sebagai lokasi kontrol untuk sekuritas pelanggan mereka dan tidak perlu meminta izin Komisi. Karena broker-dealer mengandalkan bank untuk kustodian sekuritas aset digital pelanggannya, mereka tidak perlu menjadi SPBD.

Pernyataan SEC agak membatasi, namun, dan tidak memberikan penjelasan untuk pembatasannya. Juga, seperti yang kami catat di atas, pelamar SPBD diwajibkan memenuhi standar ketat yang ditetapkan oleh SEC serta FINRA. Standar regulasi ini lebih lanjut mencakup langkah-langkah terkait kustodian, anti-pencucian uang (AML), dan keamanan siber.

Beberapa kondisi yang harus dipenuhi SPBD membuat kelas baru ini menjadi pilihan yang kurang menarik bagi broker-dealer. 

Banyak broker-dealer melihat SPBD sebagai terlalu restriktif karena SPBD tidak dapat terlibat dalam sekuritas tradisional (non-kripto) secara non-kustodian. 

Bahkan dalam ranah kripto, SPBD hanya diizinkan menangani, melakukan transaksi, dan menyimpan sekuritas aset kripto. Hal ini membuat cryptocurrency dengan kapitalisasi pasar triliunan dolar terbesar, Bitcoin, tidak termasuk. Belum lagi, kerangka aset digital di AS masih belum terdefinisi, dan klasifikasinya sebagai sekuritas kompleks. Akibatnya, banyak aset digital beroperasi di zona abu-abu regulasi, menambah komplikasi.

Selain itu, SPBD tidak dapat menangani kripto yang tidak terdaftar atau tidak dikecualikan dari pendaftaran menurut undang-undang sekuritas federal. 

Pembatasan ini mencegah SPBD melakukan transaksi atau menyimpan sebagian besar cryptocurrency, sehingga hanya beberapa sekuritas kripto yang tersedia bagi mereka. Cryptocurrency tersebut biasanya juga diperdagangkan dengan volume rendah.

Pemain Terbatas di Ruang SPBD

Sangat sedikit perusahaan yang berhasil memperoleh lisensi SPBD, yang baru muncul tahun lalu.

Lebih dari dua tahun setelah pengenalan SPBD, SEC menyetujui Prometheum Ember Capital LLC untuk beroperasi sebagai SPBD dan menjadi entitas pertama yang menyimpan sekuritas kripto. 

Didirikan pada 2017 oleh sekelompok pengacara Wall Street, Prometheum Inc. beroperasi melalui dua anak perusahaan — Prometheum ATS (perdagangan) dan Prometheum Capital LLC. (penyelesaian, kliring, dan kustodian).

Pada Sep. 2024, broker-dealer terdaftar mengumumkan peluncuran platform kustodian sekuritas aset digitalnya. Ini akan memungkinkan lembaga keuangan tradisional menyimpan sekuritas kripto mereka melalui Prometheum Capital, yang merupakan perusahaan anggota FINRA.

Sebagai SPBD yang terdaftar di SEC, Prometheum Capital adalah ‘custodian yang memenuhi syarat’ dan disesuaikan untuk memenuhi pedoman kepatuhan regulasi yang diterapkan di tingkat federal.

“Prometheum percaya bahwa investor dan penerbit produk membutuhkan mitra yang beroperasi di bawah ketatnya hukum sekuritas federal.”

– Aaron Kaplan, co-CEO dan co-founder Prometheum

SPBD saat ini mendukung Ethereum (ETH), Arbitrum (ARB), Optimism (OP), Uniswap (UNI), dan The Graph (GRT) dengan rencana masa depan untuk menambahkan sekuritas tradisional yang mencakup ekuitas, opsi, reksa dana, ETF, dana pasar uang, utang, dan produk kontrak investasi lainnya yang diterbitkan dan dipindahkan di blockchain.

Baru-baru ini, nama lain ditambahkan ke daftar sangat pendek SPBD yaitu tZero Group Inc., setelah mendapatkan lisensi SPBD di AS setelah tiga setengah tahun upaya.

“Ini adalah kesempatan unik bagi kami untuk mengembangkan infrastruktur yang mendukung aset digital yang diatur di Amerika Serikat.” 

– kepala pejabat hukum tZero, Alan Konevsky, dalam sebuah wawancara

Sebagai perusahaan kedua yang pernah mendapatkan lisensi ini, tZero kini dapat menyimpan sekuritas kripto. Perusahaan diwajibkan memperlakukan semua token yang disimpannya sebagai sekuritas terlepas dari cara pengidentifikasian oleh penerbitnya.

“Tidak masalah mengatakan bahwa sejumlah aset ini harus diperlakukan sebagai sekuritas.”

– Konevsky mengatakan kepada Blockworks

tZero akan mendukung kustodian sekuritas kripto sesuai dengan panduan dari FINRA dan SEC. Ini berarti, tZero akan mencakup aset yang awalnya tidak diterbitkan sebagai sekuritas terdaftar tetapi kini dianggap sebagai sekuritas oleh SEC.

Namun, regulator perlu membuat “jalur” bagaimana aset-aset ini dapat diperdagangkan secara legal oleh broker-dealer, dan panduan ini, menurut Konevsky, belum diberikan untuk token yang didukung Prometheum.

“Kami menyambut panduan dan kejelasan dari regulator tentang bagaimana kami dapat secara sah mendukung jenis aset tersebut, dan kemudian kami akan melaksanakan panduan itu.”

Dengan lisensinya, perusahaan bertujuan menciptakan jalan ke depan untuk perdagangan sekuritas aset digital yang aman dan diatur di AS. tZero akan meluncurkan layanan kustodinya awal tahun depan dengan sahamnya sendiri, TZROP, sebagai aset pertama yang didukung di platform.

Kontroversi seputar SPBD dan Dampaknya pada Kripto

Selama bertahun-tahun terakhir, Prometheum telah fokus memenuhi standar regulasi dan kepatuhan yang dikeluarkan oleh undang-undang sekuritas federal, yang nya CEO Kaplan percaya penting karena industri kripto “masih menderita kurangnya kepercayaan setelah keruntuhan FTX.”

Sebagai platform broker-dealer yang terdaftar di SEC, Prometheum bertujuan mengatasi masalah ini dan menjembatani kesenjangan antara keuangan tradisional dan aset digital, memungkinkan semua jenis investor berpartisipasi. Namun, perusahaan tersebut mendapat kecaman pasar setelah meluncurkan layanan kustodian Ethereum.

Langkah tersebut pada dasarnya menyajikan pandangan bahwa Ethereum adalah sekuritas, yang sejalan dengan Ketua SEC Gary Gensler namun bertentangan dengan pasar kripto luas yang berpendapat mayoritas kripto tidak seharusnya diperlakukan sebagai sekuritas di bawah SEC. Berdasarkan panduan Gensler, SEC telah menindak keras sektor kripto, mengeluarkan Wells Notices terhadap banyak perusahaan, termasuk pengembang Ethereum Consensys.

“(Penyimpanan Ether-nya) menandai pertama kalinya … sekuritas aset digital kontrak investasi disimpan dan diperlakukan di bawah undang-undang sekuritas.”

Pengumuman Prometheum tentang layanan kustodian Ether, bagaimanapun, telah mendapat kecaman dari pendukung kripto karena mereka khawatir peluncuran layanan tersebut akan memiliki konsekuensi luas bagi sektor.

Cedar Innovation Foundation menyebut peluncuran ini “hanya upaya terbaru yang diatur oleh SEC untuk mengusir pasar kripto keluar dari Amerika Serikat,” menambahkan bahwa badan sekuritas dan Prometheum adalah satu-satunya yang mengklaim ETH sebagai sekuritas.

Tahun lalu, asosiasi nirlaba Blockchain Association menulis surat kepada SEC Inspector meminta penyelidikan tentang bagaimana Prometheum memperoleh “lisensi pertama sejenisnya” untuk beroperasi sebagai SPBD. Asosiasi tersebut percaya SEC mungkin memaksa FINRA memberikan lisensi kepada Prometheum dan bahwa Gensler mungkin menggunakan perusahaan dan proses lisensi SPBD untuk menyebarkan “narasi palsu bahwa hukum sudah jelas terkait sekuritas aset digital.”

Asosiasi mengklaim Prometheum mungkin mendapatkan kesepakatan “manis” ini dari SEC sebagai imbalan mendukung kebijakan kripto badan tersebut, mengingat perusahaan tidak memiliki produk yang berfungsi dan belum mencantumkan aset apa pun.

Awal tahun ini, banyak anggota Komite DPR tentang Pertanian dan Layanan Keuangan juga menulis surat kepada Gensler, menunjukkan bagaimana CFTC dan SEC keduanya mengakui ETH sebagai komoditas digital. Keraguan Gensler untuk memperjelas perlakuan ETH, menurut anggota, “hanya memperparah kebingungan dan ketidakpastian mengenai klasifikasi ETH.”

Para legislator selanjutnya berargumen bahwa “tidak dapat diterima” membiarkan satu peserta pasar menentukan masa depan regulasi aset digital.

Sebelum peluncuran Kustodian Ether Prometheum, perusahaan tersebut menjadi sorotan ketika Kaplan bersaksi di depan Kongres bahwa SEC telah jelas menetapkan jalur kepatuhan bagi perusahaan. Industri kripto mempertanyakan niat Prometheum dan bagaimana perusahaan yang relatif tidak dikenal menjadi contoh kepatuhan SEC tanpa menawarkan produk atau layanan apa pun.

Perusahaan tetap tidak terganggu oleh kecaman dan, pada akhir Mei 2024, secara lembut meluncurkan kustodian Ether yang kontroversial, yang menurut Kaplan, “menghilangkan banyak argumen bahwa hal-hal tidak dapat dilakukan di bawah undang-undang yang ada.”

Prometheum menargetkan bank, hedge fund, penasihat investasi terdaftar, dan perusahaan manajemen aset untuk layanannya, yang nantinya akan diperluas ke klien ritel.

“Fokus utama kami adalah sekuritas di blockchain, dan kontrak investasi hanyalah sebagian kecil dari itu,” kata Kaplan dalam sebuah wawancara, saat ia membagikan rencana perusahaan untuk melompat pada tren tokenisasi.

SPBD Menambah Perdebatan Regulasi atas Aset Digital

Pendekatan SEC terhadap kripto telah diatur melalui penegakan, yang meningkat setelah keruntuhan bursa kripto yang diatur FTX pada akhir 2022. Seperti yang kami catat, di bawah kepemimpinan Gensler, SEC telah menindak keras kripto dan memberi isyarat memperlakukan ETH sebagai sekuritas.

Meskipun Ether telah ada hampir satu dekade, badan regulasi masih belum dapat menyepakati satu klasifikasi tunggal untuk Ethereum. Pada awalnya, dianggap sekuritas selama penjualan ICO karena kontrol terpusat, namun seiring waktu dianggap cukup terdesentralisasi sehingga tidak diberi label sekuritas.

CFTC telah mengklasifikasikan ETH sebagai komoditas. Pada Maret tahun ini, Ketua CFTC Rostin Behnam muncul dalam kesaksian Kongres dan mengulang posisi agensi bahwa Ether adalah komoditas. Ia lebih lanjut menyatakan bahwa jika SEC mengambil tindakan apa pun untuk memvalidasi kustodian ETH sebagai sekuritas, maka “itu akan menempatkan registran kami, bursa kami yang mencantumkan [ETH] sebagai kontrak berjangka, dalam ketidakpatuhan terhadap aturan SEC dibandingkan aturan CFTC.”

Pada 2018, mantan Direktur Keuangan Korporasi di SEC William Hinman juga menyatakan bahwa jaringan Ethereum telah cukup terdesentralisasi sehingga tokennya, ETH, tidak lagi dapat dianggap sekuritas dan mengatur sebaliknya menambah “nilai sedikit” bagi investor atau regulator. Setahun setelah itu, mantan ketua SEC Jay Clayton juga mengatakan bahwa ia tidak menganggap Ether sekuritas.

Namun kemudian terjadi Merge, setelah itu Gensler mengatakan bahwa kripto dengan sejarah staking yang terbukti mungkin memenuhi syarat sebagai sekuritas karena “publik investor mengantisipasi keuntungan berdasarkan upaya orang lain.”

Pada Des. 2022, Gensler juga menyatakan tidak perlu aturan kripto khusus, yang sepenuhnya bertentangan dengan seruan pasar kripto luas untuk regulasi khusus karena sifat kripto yang terdesentralisasi.

“Aturannya sudah ada. Firma hukum tahu cara menasihati klien mereka untuk mematuhi.”

– Gensler

Dalam perkembangan menarik, kini SEC sendiri menyesali “setiap kebingungan yang mungkin telah dipicu” dengan secara keliru menyatakan bahwa token itu sendiri adalah sekuritas.

SEC jelas gagal memberikan panduan yang jelas, yang menyebabkan disonansi mengenai aset kripto mana yang berada di bawah undang-undang sekuritas. Kebingungan ini semakin diperparah ketika perusahaan seperti Prometheum melabeli aset tersebut sebagai sekuritas, sepenuhnya mengabaikan konsensus yang lebih luas. Belum lagi, menyebut ETH dan token serupa sebagai sekuritas dapat berpotensi menghambat inovasi.

Kesimpulan

Secara keseluruhan, pengenalan Special Purpose Broker-Dealers (SPBD) oleh SEC merupakan langkah signifikan dalam mengatur sekuritas aset digital. Namun, persyaratan ketat dan sifat restriktif rezim SPBD mencerminkan adopsi yang terbatas. Sementara itu, dengan kehadiran Prometheum dan tZero di ruang ini, perdebatan seputar SPBD hanya semakin intens. 

Seiring lanskap regulasi terus berkembang, panduan yang lebih jelas dari otoritas sangat penting untuk menyelesaikan ketegangan yang sedang berlangsung dan mendorong ekosistem aset digital yang lebih kuat, transparan, dan berkembang di AS serta di seluruh dunia.