Reguloimassa olevat kryptovaluutat: Oletko sijoittamassa arvopapereihin?

There is an ongoing oikeustapaus SEC:n ja Ripple Labsin välillä. In joulukuu 2020, the San Francisco-based corporation and its current and former senior executives were sued by the SEC on charges that they had been selling unregistered securities worth $1.3 billion since the token’s inception. The commission declared XRP as a security. You should have heard of this case if you are in the crypto industry. Many questioned how this happened and will this have any affect on the rest of the cryptocurrencies. What is a security? How SEC determine what is a security? I will try to break it down in this article.

Mikä on Howey-testi?

Howey-testi on Yhdysvaltain arvopaperi- ja pörssikomission (SEC) käyttämä menetelmä, jonka avulla arvioidaan, täyttääkö tietty rahoitustuote tai -transaktio “sijoitussopimuksen” kriteerit. Jos tuote tai transaktio katsotaan sijoitussopimukseksi, siihen kohdistuvat tietyt sääntelyvaatimukset liittovaltion arvopaperilainsäädännön mukaisesti.
The test is named after the 1946 Supreme Court case SEC v. W.J. Howey Co., in which the Court established a four-part test to determine whether a transaction qualifies as an investment contract:

1. Se sisältää rahasijoituksen
2. Sijoituksesta odotetaan voittoa
3. Rahasijoitus on yhteisessä yrityksessä
4. Mikä tahansa voitto syntyy edistäjän tai kolmannen osapuolen toiminnasta

If all four of these criteria are met, the transaction is considered an investment contract and is subject to regulation as a security.

Mikä on arvopaperi?

Before we look further, let’s look at mitä arvopaperi on. A security is a financial instrument representing an ownership position in a publicly traded corporation (stock), a creditor relationship with a governmental body or a corporation (bond), or rights to ownership as represented by an option.
There are several types of securities, including:

1. Osakkeet: Osakkeet edustavat omistusta yrityksessä ja antavat haltijalle oikeuden yrityksen voiton osuuteen.
2. Obligaatiot: Obligaatio on velkavälitteinen arvopaperi, jossa lainataan rahaa sijoittajalta määräajaksi kiinteällä korolla.
3. Optiot: Optiot ovat johdannaisarvopapereita, jotka antavat haltijalle oikeuden, mutta eivät velvoitetta, ostaa tai myydä tiettyä kohde-etuutta ennalta määrätyllä hinnalla tietyn ajanjakson sisällä.
4. Arvopaperirahastot: Arvopaperirahastot ovat sijoitusvälineitä, jotka keräävät rahaa useilta sijoittajilta ja käyttävät sen ostamaan hajautetun salkun osakkeita, obligaatioita tai muita arvopapereita.
5. Pörssinoteeratut rahastot (ETF:t): ETF:t ovat sijoitusrahastoja, joita käydään kauppaa pörsseissä, aivan kuten osakkeita. Ne seuraavat tyypillisesti indeksiä, kuten S&P 500:a, tai tiettyä sektoria tai teemaa.
6. Johdannaiset: Johdannaiset ovat rahoitusinstrumentteja, jotka perustuvat muihin omaisuuseriin, kuten osakkeisiin, obligaatioihin, raaka-aineisiin tai valuuttoihin. Niitä käytetään riskin suojaamiseen tai spekulointiin kohde-etuutensa hintaliikkeistä. Johdannaisten esimerkkejä ovat futuurit, optiot ja swapit.

Howey-testi sovellettuna kryptovaluuttoihin

Howey-testi on vuosikymmenten ajan vakiintunut oikeudellinen testi, jonka avulla arvioidaan, täyttääkö rahoitustuote tai -transaktio sijoitussopimuksen kriteerit ja onko se arvopaperisääntelyn alainen. Vaikka testi alun perin kehitettiin perinteisten arvopapereiden yhteydessä, sitä on sovellettu myös kryptovaluuttoihin ja alkuperäisiin kolikkotarjouksiin (ICO:t).

Howey-tapauksen määrittelemää neliosaisesta testistä on yleensä sovellettu kryptovaluuttoihin samalla tavalla kuin perinteisiin arvopapereihin. Kuitenkin kryptovaluuttoihin sovellettaessa voi ilmetä joitakin vivahteita tai erityisiä huomioita.

Esimerkiksi testin ensimmäinen osa, joka vaatii rahasijoituksen, voi täyttyä kryptovaluutan ostamisella fiat-valuutalla (kuten Yhdysvaltain dollareilla) tai vaihtamalla yksi kryptovaluutta toiseen.

Toinen osa, joka vaatii voiton odotusta, voi täyttyä kryptovaluutan arvon mahdollisella nousulla tai mahdollisuudella ansaita tuottoja kryptovaluutan käytöstä tietyllä alustalla tai verkossa.

Kolmas osa, joka vaatii rahasijoituksen yhteiseen yritykseen, voi täyttyä resurssien yhdistämisellä tai jaetun infrastruktuurin tai alustan käytöllä.

The fourth prong, which requires any profits to come from the efforts of a promoter or third party, may be satisfied by the involvement of a central authority or the use of a decentralized autonomous organization (DAO) to manage the cryptocurrency or ICO.

Moderni versio Howey-testistä kryptovaluutoille

The above pointers may sound familiar to you. You are a project owner and have spoken to a lawyer before; this is the same advice they gave you. My question now is, since the state of play in cryptocurrencies are changing rapidly, should there be an adapted version for the modern day?
The modern-day version might look something like this:

1. Onko rahasijoitus?

If the crypto digital asset issuer has not sold any assets issued to build its project. It is most likely not considered a security.

2. Onko sijoituksesta odotettavissa voittoa?

If the crypto asset is utility-based, for example, it is used for voting purposes. It is most likely not considered a security.

3. Onko rahasijoitus yhteiseen yritykseen?

If the project is decentralized, it is not controlled and operated by a centralized entity. It is most likely not considered a security.

4. Saako voitto syntyä edistäjän tai kolmannen osapuolen toiminnasta?

If the profit primarily comes from the community which has nothing to do with the issuance of the crypto asset. It is most likely not considered a security.

Muistutuksena kaikille, kun kaikki neljä kriteeriä täyttyvät, sijoitus katsotaan arvopaperiksi ja siihen sovelletaan vuoden 1933 arvopaperilain sääntelyvaatimuksia. Howey-testin soveltaminen kryptovaluuttoihin voi edellyttää kyseisen kryptovaluutan tai ICO:n erityispiirteiden ja ominaisuuksien sekä laajemman markkinan ja sääntelykontekstin huomioimista, jossa se toimii.

Varatkaa aikaa itsearviointiin yllä esitettyjen ajatusten pohjalta. Jos aikaa on, voitte esittää itsellenne näitä kysymyksiä sijoittamistanne tokeneista. Tämä on hyvä harjoitus itsereflektiota varten. En ole lakimies, eikä mikään kirjoitettu sisältö ole muodollista neuvontaa.

“Jos olet vähittäissijoittaja kryptovaluuttoihin – tee oma kryptotutkimuksesi. Sääntelyn puolen oppiminen voi auttaa sinua sijoituspäätöksessäsi, välttäen turhia ongelmia myöhemmin.

Jos olet projekti ja väität olevasi hajautettu, pysy hajautettuna. Tämä myös auttaa välttämään mahdollisia sääntelyongelmia.” – Anndy Lian