Regulering van Cryptocurrencies: Investeer je in effecten?

Er is een lopende juridische zaak tussen SEC en Ripple Labs. In december 2020 werd de in San Francisco gevestigde onderneming en haar huidige en voormalige senior executives door de SEC aangeklaagd wegens het verkopen van niet-geregistreerde effecten ter waarde van $1.3 billion sinds de token werd gelanceerd. De commissie verklaarde XRP als een effect. Je moet van deze zaak hebben gehoord als je in de crypto‑industrie zit. Veel mensen vroegen zich af hoe dit kon gebeuren en of dit invloed zal hebben op de rest van de cryptocurrencies. Wat is een effect? Hoe bepaalt de SEC wat een effect is? Ik zal het in dit artikel proberen uit te leggen.

Wat is de Howey-test?

De Howey-test wordt gebruikt door de U.S. Securities and Exchange Commission (SEC) om te bepalen of een bepaald financieel product of transactie kwalificeert als een “investment contract”. Als een product of transactie wordt beschouwd als een investment contract, is het onderworpen aan bepaalde regelgevende vereisten onder de federale effectenwetgeving.

De test is vernoemd naar de rechtszaak uit 1946 SEC v. W.J. Howey Co., waarin het Hof een vierdelige test opstelde om te bepalen of een transactie kwalificeert als een investment contract:

1. Het omvat een investering van geld
2. Er is een verwachting van winst uit de investering
3. De investering van geld is in een gemeenschappelijk ondernemingsverband
4. Elke winst voortkomt uit de inspanningen van een promotor of derde partij

Als aan al deze vier criteria wordt voldaan, wordt de transactie beschouwd als een investment contract en valt deze onder regulering als een effect.

Wat is een effect?

Voordat we verder gaan, laten we kijken naar wat een effect is. Een effect is een financieel instrument dat een eigendomspositie vertegenwoordigt in een beursgenoteerd bedrijf (aandeel), een crediteurrelatie met een overheidsinstantie of een onderneming (obligatie), of rechten op eigendom zoals vertegenwoordigd door een optie.

Er zijn verschillende soorten effecten, waaronder:

1. Aandelen: Aandelen vertegenwoordigen eigendom in een bedrijf en geven de houder recht op een deel van de winst van het bedrijf.
2. Obligaties: Obligaties zijn een type schuldinstrument waarbij geld wordt geleend van een investeerder voor een vaste periode tegen een vaste rente.
3. Opties: Opties zijn een type derivaat dat de houder het recht, maar niet de verplichting, geeft om een specifiek actief te kopen of verkopen tegen een vooraf bepaalde prijs binnen een bepaalde tijd.
4. Beleggingsfondsen: Beleggingsfondsen zijn beleggingsvehikels die geld van meerdere investeerders bundelen en dat geld gebruiken om een gediversifieerde portefeuille van aandelen, obligaties of andere effecten te kopen.
5. Exchange‑traded funds (ETFs): ETFs zijn beleggingsfondsen die verhandeld worden op beurzen, net als aandelen. Ze volgen meestal een index, zoals de S&P 500, of een specifieke sector of thema.
6. Derivaten: Derivaten zijn financiële instrumenten die afgeleid zijn van andere activa, zoals aandelen, obligaties, grondstoffen of valuta. Ze worden gebruikt om risico af te dekken of te speculeren op de prijsbewegingen van het onderliggende actief. Voorbeelden van derivaten zijn futures, opties en swaps.

Howey-test toegepast op cryptocurrencies

De Howey-test is een alom erkende juridische test die al tientallen jaren wordt gebruikt om te bepalen of een financieel product of transactie kwalificeert als een investment contract en onder regulering valt als een effect. Hoewel de test oorspronkelijk is ontwikkeld in de context van traditionele effecten, is deze ook toegepast op cryptocurrency en initial coin offerings (ICO’s).

De vierdelige test die door de Howey‑zaak is vastgesteld, wordt over het algemeen op dezelfde manier toegepast op cryptocurrency als op traditionele effecten. Er kunnen echter enkele nuances of specifieke overwegingen zijn die specifiek van toepassing zijn op cryptocurrency bij het toepassen van de Howey‑test.

Bijvoorbeeld, de eerste pijler van de test, die een investering van geld vereist, kan worden vervuld door de aankoop van een cryptocurrency met fiatgeld (zoals Amerikaanse dollars) of door de uitwisseling van de ene cryptocurrency voor een andere.

De tweede pijler, die een verwachting van winst vereist, kan worden vervuld door de potentiële waardestijging van de cryptocurrency of door de mogelijkheid om rendement te behalen door het gebruik van de cryptocurrency op een bepaald platform of netwerk.

De derde pijler, die vereist dat de investering van geld plaatsvindt in een gemeenschappelijk ondernemingsverband, kan worden vervuld door het bundelen van middelen of het gebruik van een gedeelde infrastructuur of platform.

De vierde pijler, die vereist dat eventuele winsten voortkomen uit de inspanningen van een promotor of derde partij, kan worden vervuld door de betrokkenheid van een centrale autoriteit of het gebruik van een gedecentraliseerde autonome organisatie (DAO) om de cryptocurrency of ICO te beheren.

Moderne versie van de Howey-test voor cryptocurrencies

De bovenstaande aanwijzingen kunnen je bekend voorkomen. Je bent een projecteigenaar en hebt eerder met een advocaat gesproken; dit is hetzelfde advies dat ze je hebben gegeven. Mijn vraag nu is, aangezien de situatie rond cryptocurrencies zich snel ontwikkelt, zou er een aangepaste versie voor de moderne tijd moeten bestaan?

De moderne versie zou er ongeveer als volgt uit kunnen zien:

1. Is er een investering van geld?

Als de uitgever van het crypto‑digitale activum geen enkele asset heeft verkocht om zijn project te bouwen, wordt het hoogstwaarschijnlijk niet beschouwd als een effect.

2. Is er een verwachting van winst uit de investering?

Als het crypto‑activum utility‑gebaseerd is, bijvoorbeeld gebruikt wordt voor stemdoeleinden, wordt het hoogstwaarschijnlijk niet beschouwd als een effect.

3. Is de investering van geld in een gemeenschappelijk ondernemingsverband?

Als het project gedecentraliseerd is, wordt het niet gecontroleerd en beheerd door een gecentraliseerde entiteit. Het wordt hoogstwaarschijnlijk niet beschouwd als een effect.

4. Komt enige winst voort uit de inspanningen van een promotor of derde partij?

Als de winst voornamelijk afkomstig is van de gemeenschap, die niets te maken heeft met de uitgifte van het crypto‑activum, wordt het hoogstwaarschijnlijk niet beschouwd als een effect.

Nogmaals ter herinnering, wanneer aan alle vier criteria wordt voldaan, wordt de investering beschouwd als een effect en valt deze onder de regelgevende vereisten van de Securities Act van 1933. Het toepassen van de Howey‑test op cryptocurrency kan inhouden dat men rekening houdt met de specifieke kenmerken en eigenschappen van de betreffende cryptocurrency of ICO, evenals de bredere markt‑ en regelgevende context waarin deze opereert.

Neem de tijd om een zelfevaluatie te doen op basis van de bovenstaande overwegingen. Als je tijd hebt, kun je jezelf deze vragen stellen over de tokens waarin je hebt geïnvesteerd. Dit is een goede oefening voor zelfreferentie. Ik ben geen advocaat, en geen van de geschreven inhoud is formeel advies.

“Als je een particuliere crypto‑investeerder bent – doe je eigen crypto‑onderzoek. Het leren over de regelgevende kant van zaken kan je helpen bij je investeringsbeslissing, en onnodige problemen op de lange termijn voorkomen.

Als je een project bent en je beweert gedecentraliseerd te zijn. Blijf alstublieft gedecentraliseerd. Dit zal ook helpen om geen regelgevende problemen te krijgen.” – Anndy Lian