ESMA foreslår målrettede MiCA-ændringer for DeFi-stablecoins og staking

Den europæiske værdipapir- og markedsmyndighed (ESMA) offentliggjorde den 30. september 2026 sit svar på Europa-Kommissionens offentlige høring om gennemgangen af reguleringen for markeder i kryptogoder (MiCA) og foreslår målrettede ændringer, der dækker tokenklassificering, decentraliseret finansiering, stablecoins, staking, udlån og låntagning, tilsynsbeføjelser og udviklingen af tokeniserede kapitalmarkeder.

I sin meddelelse sagde EU’s finansielle markedsregulator og tilsynsmyndighed, at dens anbefalinger har til formål at forenkle rammerne, samtidig med at investeringsbeskyttelsen styrkes og forretningsmodeller som decentraliseret finans (DeFi), staking, udlån og låntagning adresseres. Den fulde svar, refereret ESMA75-113276571-1721, fastslår, at gennemgangen bør fokusere på at fjerne juridisk usikkerhed og forhindre regulatorisk arbitrage, samtidig med at forenkling og byrdereduktion for markedsdeltagere sikres.

Ifølge dokumentet markerede 1. juli 2026 afslutningen på MiCA’s overgangsperiode, og forslagene bygger på ESMA’s indledende implementeringserfaring med Regulation (EU) 2023/1114. ESMA efterspørger bedre afstemning mellem MiCA og MiFID II samt konsistens med den kommende Market Integration and Supervisory Package (MISP), især for tilsynsordninger, hvor en crypto‑asset service provider (CASP) tilhører en finansiel koncern under konsolideret tilsyn.

Tokenklassificering, stablecoins og DeFi

ESMA konstaterer, at klassificering fortsat er et af de vigtigste spørgsmål under MiCA, og peger på tilbagevendende grænseproblemer mellem kryptogoder, der er omfattet af MiCA, og finansielle instrumenter under MiFID II, mellem ART’er og EMT’er samt mellem aktiver, der er omfattet, og dem, der helt uden for MiCA, såsom visse NFTs, ikke‑overførbare tokens, hybride tokens, fraktionerede NFTs og styringstokens. I henhold til artikel 97, stk. 3 i MiCA kan nationale kompetente myndigheder (NCAs) anmode om en ikke‑bindende udtalelse fra ESMA, EBA eller EIOPA om klassificeringen af et kryptogode. ESMA har indtil videre kun udstedt én sådan udtalelse og foreslår en mekanisme, hvor ESMA i samråd med eller i fællesskab med EBA vil udstede bindende klassificeringsudtalelser, også på eget initiativ, når tilbagevendende mønstre observeres på tværs af EU.

Vedrørende derivater fastslår ESMA, at afregning i ART’er eller EMT’er ikke bør forhindre, at et derivat kvalificeres som et finansielt instrument under MiFID II, og opfordrer Kommissionen til at præcisere behandlingen af derivater, der afregnes i ART’er, EMT’er eller andre typer kryptogoder.

ESMA opfordrer også Kommissionen til at ændre reguleringen, så det udtrykkeligt fastsættes, at en CASP ikke kan tilbyde nogen licensierbar tjeneste under MiCA i forbindelse med ART’er eller EMT’er, der ikke opfylder MiCA’s krav. En sådan ændring vil ifølge ESMA fjerne fortolkningsmæssig tvetydighed og skabe en binær tilsynstest for at sikre håndhævelsen.

Vedrørende DeFi rapporterer ESMA om divergerende holdninger i EU om betydningen af fuld decentralisering i henhold til præambel 22 i MiCA, og advarer mod “decentraliseringsvask”, som den beskriver som forekommende, når en identificerbar operatør benytter DeFi‑lignende sprog for at undgå MiCA‑forpligtelser. ESMA opfordrer Kommissionen til at indføre en klar definition af DeFi i den lovgivende tekst, fastslår, at DeFi‑undtagelsen skal være så snæver som muligt, og foreslår som alternativ, at ESMA får beføjelse til at udstede tekniske retningslinjer.

Svaret foreslår en ny reguleret kryptogodstjeneste, der dækker CASP’er, som giver kunder adgang til decentraliserede protokoller eller DeFi‑tjenester. Denne gatekeeper‑tjeneste vil gælde, når en CASP leverer et teknisk interface, der gør det muligt for kunder at interagere med DeFi‑protokoller, letter transaktionsrouting eller interaktion med smarte kontrakter, eller på anden måde fungerer som mellemled mellem kunder og decentraliserede finansielle tjenester. Sådanne virksomheder vil pålægges forpligtelser, herunder offentliggørelse af DeFi‑risici, gennemsigtighed om valg af protokol og routing‑praksis, håndtering af interessekonflikter, due diligence på protokoller, der stilles til rådighed via interfacet, samt operationelle og cybersikkerhedsmæssige foranstaltninger. ESMA fastslår, at forpligtelserne skal forblive proportionale med det kontrolniveau, som CASP’en udøver over den underliggende protokol, og at open‑source‑udvikling, selv‑custody, automatiserede smarte kontrakter og tilladelsesfri infrastruktur ikke automatisk skal betragtes som reguleret mellemværende.

Markedsføring, tilsyn og service‑regler

ESMA foreslår strengere regler for markedsføring af kryptogoder, især når de promoveres af influencere og tredjeparter. Den fastslår, at MiCA’s markedsføringsbestemmelser er for overordnede til, at NCAs kan håndhæve dem effektivt, og at MiCA ikke gælder for influencere og tredjeparter, der promoverer kryptogoder på vegne af udstedere og CASP’er. ESMA opfordrer Kommissionen til at overveje at forbyde eller begrænse visse markedsføringspraksisser for bestemte typer kryptogoder i overensstemmelse med MiFID II‑tilgangen, og siger, at tilsynsmyndigheder bør få specifikke beføjelser til at håndtere tredjelandsvirksomheder, der aktivt henvender sig til EU‑investorer uden MiCA‑autorisation, så undtagelsen for omvendt henvendelse i artikel 61 fortolkes konsistent og så snævert som muligt.

Om omkostningerne konstaterer ESMA, at den har observeret vildledende informationer, der vises for investorer, og henviser til CASP’er, der påstår nul‑kommissionshandel og snævre spreads, mens de anvender spreads, der er høje nok til at dække eller overstige den indtægt, der går tabt ved nul‑kommissionspåstanden. ESMA foreslår, at CASP’er, der leverer udførelse, RTO‑ og børsservice, skal give investorer fuldstændige omkostningsoplysninger.

Om forenkling anbefaler ESMA, at Kommissionen præciserer kriterierne for, hvornår et hvidbogsdokument i henhold til artikel 2 er behørigt anmeldt, og centraliserer anmeldelsesprocessen for artikel 2‑dokumenter hos ESMA, så de nationale tilsynsmyndigheder fjernes fra deres mellemliggende rolle. Dokumentet bemærker, at den nuværende frist på fem arbejdsdage for indsendelse til ESMA’s register for hvidbogsdokumenter gør en gennemgang af hvert dokument for grundlæggende overholdelse upraktisk.

ESMA behandler også autorisation af overførselstjenester. Efter Kommissionens Q&A 2071, som præciserede, at overførselstjenester for kryptogoder er en særskilt, selvstændig tjeneste, der er underlagt artikel 59‑autorisation, selv når den leveres som en del af en anden tjeneste, foreslår ESMA at præcisere, at investeringsvirksomheder, der er autoriseret i henhold til MiFID II og som underretter i henhold til artikel 60, ikke skal have en separat licens i henhold til artikel 63 for overførselstjenester, der svarer til de investeringstjenester, de allerede er autoriseret til at levere.

Om prudensielle krav foreslår ESMA at tilpasse kapitalkravene for CASP’er til IFR/IFD‑rammen, herunder at fjerne den begrænsende liste over variable omkostninger, der kan fratrækkes ved beregning af samlede faste omkostninger. Det påpeger, at de nationale tilsynsmyndigheder er bekymrede for, at de nuværende krav ikke i tilstrækkelig grad afspejler forskelle i risikoprofiler, som skyldes omfanget af leverede tjenester eller de juridiske og koncernmæssige strukturer.

Svaret foreslår, at de nationale tilsynsmyndigheder får udtrykkelige juridiske beføjelser til at pålægge fjernelse af svindel‑ eller uautoriserede hjemmesider, idet det bemærkes, at svigagtige domæner kan blive registreret, hostet og promoveret uden for de jurisdiktioner, hvor ofrene befinder sig. Ud over de beføjelser, der gives til de nationale tilsynsmyndigheder på nationalt niveau, foreslår ESMA, at den får direkte beføjelser til at kræve, at en CASP straks fryser kryptogoder, når der er rimelige grunde til at mistænke forbindelser til markedsmisbrug, hvidvask eller terrorfinansiering, så længe det er nødvendigt for efterforskning og håndhævelse, også i henhold til direktiv (EU) 2015/849. ESMA foreslår også muligheden for at træffe permanente produktinterventionsforanstaltninger ud over de eksisterende midlertidige beføjelser, uanset om forslaget om at overføre CASP‑tilsynet til ESMA vedtages eller ej.

Om staking opfordrer ESMA Kommissionen til at underlægge staking‑tjenester, der leveres af autoriserede CASP’er, målrettede adfærd‑, oplysnings‑ og sikringskrav, uden automatisk at betragte staking som ækvivalent med udlån eller investeringsforvaltning. Svaret skelner mellem selvstyret staking uden mellemmand, tekniske staking‑tjenester, pooled‑ eller custodial‑staking samt flydende eller afkastgivende staking‑produkter, og det angiver udvidede oplysninger om belønninger, låse‑ og udløsningsperioder, risiko for slashing, validator‑udvælgelse, gebyrer, operationelle afhængigheder og insolvensbehandling.

Om udlån konstaterer ESMA, at kryptoudlån kan forårsage kaskade‑fejl, når CASP’er låner kryptogoder fra kunder og viderelåner dem til tredjeparter, og beskriver kundernes udlånsprogrammer som »effektivt sorte bokse for kunder«. ESMA foreslår regler, herunder udtrykkeligt skriftligt samtykke fra kunden og oplysningskrav, i stedet for en nyautoriseret tjeneste. For låntagning foreslår den målrettet adfærd, oplysnings‑ og risikostyringskrav, især når tjenester tilbydes til detailkunder eller involverer gearing.

Når man ser ud over den umiddelbare gennemgang, konstaterer ESMA, at EU bør vedtage klarere regler for tokenisering af eksisterende værdipapirer og tilbyde pålidelige on‑chain afregningsmuligheder, idet vedvarende usikkerhed om udstedelse, juridisk ejerskab, forvaring, afregningsendelighed og grænseoverskridende håndhævelsesrisici kan skabe separate nationale eller teknologiske siloer. Over tid kan, ifølge svaret, et valgfrit EU‑niveau 28‑regime etablere et ensartet grundlag for udstedelse, overførsel og afregning af tokeniserede værdipapirer på tværs af medlemsstater uden at kræve øjeblikkelig harmonisering af alle relevante områder af national lovgivning.