Reglering av kryptovalutor: Investerar du i värdepapper?

Det pågår en rättslig tvist mellan SEC och Ripple Labs. I december 2020 stämdes det San Francisco‑baserade företaget och dess nuvarande och tidigare ledande befattningshavare av SEC på påståenden om att de sålt oregistrerade värdepapper till ett värde av 1,3 miljarder dollar sedan tokenens början. Kommissionen deklarerade XRP som ett värdepapper. Du bör ha hört talas om detta fall om du är i kryptobranschen. Många har undrat hur detta kunde hända och om det kommer att påverka resten av kryptovalutorna. Vad är ett värdepapper? Hur avgör SEC vad som är ett värdepapper? Jag kommer att försöka förklara detta i artikeln.

Vad är Howey‑testet?

Howey‑testet används av den amerikanska Securities and Exchange Commission (SEC) för att avgöra om en viss finansiell produkt eller transaktion kvalificerar som ett ”investeringskontrakt”. Om en produkt eller transaktion bedöms vara ett investeringskontrakt, är den föremål för vissa regulatoriska krav enligt federala värdepapperslagar.
Testet är uppkallat efter 1946 års Högsta domstolsfall SEC v. W.J. Howey Co., där domstolen etablerade ett fyrdelat test för att avgöra om en transaktion kvalificerar som ett investeringskontrakt:

1. Det innebär en investering av pengar
2. Det finns en förväntan på vinst från investeringen
3. Investeringen av pengar sker i ett gemensamt företag
4. Alla vinster kommer från insatserna från en promotor eller tredje part

Om alla dessa fyra kriterier uppfylls, anses transaktionen vara ett investeringskontrakt och är föremål för reglering som ett värdepapper.

Vad är ett värdepapper?

Innan vi går vidare, låt oss titta på vad ett värdepapper är. Ett värdepapper är ett finansiellt instrument som representerar en ägarposition i ett börsnoterat företag (aktie), ett fordringsförhållande med en statlig myndighet eller ett företag (obligation), eller äganderättigheter som representeras av en option.
Det finns flera typer av värdepapper, inklusive:

1. Aktier: Aktier representerar ägande i ett företag och ger innehavaren rätt till en andel av företagets vinst.
2. Obligationer: Obligationer är en typ av skuldebrev som innebär att låna pengar från en investerare under en bestämd tidsperiod till en fast ränta.
3. Optioner: Optioner är en typ av derivatavärdepapper som ger innehavaren rätten, men inte skyldigheten, att köpa eller sälja en specifik tillgång till ett förutbestämt pris inom en viss tidsram.
4. Fonder: Fonder är investeringsinstrument som samlar pengar från flera investerare och använder dessa pengar för att köpa en diversifierad portfölj av aktier, obligationer eller andra värdepapper.
5. Exchange‑traded funds (ETF:er): ETF:er är investeringsfonder som handlas på börser, likt aktier. De följer vanligtvis ett index, såsom S&P 500, eller en specifik sektor eller tema.
6. Derivat: Derivat är finansiella instrument som härstammar från andra tillgångar, såsom aktier, obligationer, råvaror eller valutor. De används för att säkra risk eller spekulera i prisrörelserna för den underliggande tillgången. Exempel på derivat inkluderar terminer, optioner och swappar.

Howey‑testet tillämpat på kryptovalutor

Howey‑testet är ett väl etablerat juridiskt test som i årtionden har använts för att avgöra om en finansiell produkt eller transaktion kvalificerar som ett investeringskontrakt och är föremål för reglering som ett värdepapper. Även om testet ursprungligen utvecklades i samband med traditionella värdepapper, har det också tillämpats på kryptovalutor och initiala myntutbud (ICOs).

Det fyrdelade testet som etablerades av Howey‑fallet har i allmänhet tillämpats på kryptovalutor på samma sätt som det har använts för traditionella värdepapper. Det kan dock finnas vissa nyanser eller specifika överväganden som gäller särskilt för kryptovalutor när Howey‑testet tillämpas.

Till exempel kan den första delen av testet, som kräver en investering av pengar, uppfyllas genom köp av en kryptovaluta med fiatvaluta (såsom amerikanska dollar) eller genom byte av en kryptovaluta mot en annan.

Den andra delen, som kräver en förväntan på vinst, kan uppfyllas genom den potentiella värdeökningen av kryptovalutan eller genom möjligheten att tjäna avkastning genom att använda kryptovalutan i en viss plattform eller nätverk.

Den tredje delen, som kräver att investeringen av pengar sker i ett gemensamt företag, kan uppfyllas genom sammanslagning av resurser eller användning av en gemensam infrastruktur eller plattform.

Den fjärde delen, som kräver att alla vinster kommer från insatserna från en promotor eller tredje part, kan uppfyllas genom inblandning av en central myndighet eller genom användning av en decentraliserad autonom organisation (DAO) för att hantera kryptovalutan eller ICO:n.

Modern version av Howey‑testet för kryptovalutor

Ovanstående punkter kan låta bekanta för dig. Du är projektägare och har tidigare talat med en jurist; detta är samma råd de gav dig. Min fråga nu är, eftersom situationen för kryptovalutor förändras snabbt, bör det finnas en anpassad version för dagens läge?
Den moderna versionen kan se ut ungefär så här:

1. Finns det en investering av pengar?

Om den kryptodigitala tillgångsutgivaren inte har sålt några tillgångar som utfärdats för att bygga sitt projekt, är det troligen inte ett värdepapper.

2. Finns det en förväntan på vinst från investeringen?

Om den kryptotillgången är nyttighetsbaserad, till exempel används för röstningsändamål, är det troligen inte ett värdepapper.

3. Är investeringen av pengar i ett gemensamt företag?

Om projektet är decentraliserat, styrs och drivs det inte av en centraliserad enhet. Det är troligen inte ett värdepapper.

4. Kommer någon vinst från insatserna från en promotor eller tredje part?

Om vinsten huvudsakligen kommer från gemenskapen som inte har något att göra med utfärdandet av den kryptotillgången, är det troligen inte ett värdepapper.

Påminner alla igen, när alla fyra kriterier är uppfyllda anses investeringen vara ett värdepapper och är föremål för regulatoriska krav enligt Securities Act of 1933. Tillämpningen av Howey‑testet på kryptovalutor kan innebära att man beaktar de specifika egenskaperna och funktionerna hos den aktuella kryptovalutan eller ICO:n, samt den bredare marknads‑ och regulatoriska kontexten i vilken den verkar.

Ta lite tid för att göra en självutvärdering baserad på ovanstående tankar. Om du har tid kan du ställa dig själv dessa frågor om de token du har investerat i. Detta är en bra övning för självreflektion. Jag är ingen jurist och inget av det skrivna innehållet är formell rådgivning.

“Om du är en privatkryptoinvesterare – gör din kryptoforskning. Att lära sig om den regulatoriska sidan kan hjälpa dig med ditt investeringsbeslut och undvika onödiga problem framöver.

Om du är ett projekt och du påstår att du är decentraliserat. Vänligen förbli decentraliserat. Detta kommer också att undvika att hamna i några regulatoriska problem.” – Anndy Lian