Regulering af kryptovalutaer: Investere du i værdipapirer?

Der er en igangværende retssag mellem SEC og Ripple Labs. I december 2020 blev det i San Francisco-baserede selskab og dets nuværende og tidligere ledende medarbejdere sagsøgt af SEC med påstande om, at de havde solgt uregistrerede værdipapirer for 1,3 milliarder dollars siden tokenens oprettelse. Kommissionen erklærede XRP som et værdipapir. Du burde have hørt om denne sag, hvis du er i kryptobranchens verden. Mange har stillet spørgsmål ved, hvordan dette skete, og om det vil påvirke de øvrige kryptovalutaer. Hvad er et værdipapir? Hvordan fastslår SEC, hvad der er et værdipapir? Jeg vil forsøge at forklare det i denne artikel.

Hvad er Howey-testen?

Howey-testen er brugt af den amerikanske Securities and Exchange Commission (SEC) til at afgøre, om et bestemt finansielt produkt eller en transaktion opfylder betingelserne for en “investeringskontrakt”. Hvis et produkt eller en transaktion anses for at være en investeringskontrakt, er den underlagt visse reguleringskrav i henhold til føderale værdipapirlove.
Testen er opkaldt efter 1946-domstolsagen SEC v. W.J. Howey Co., hvor Højretten fastslog en firetrins test for at afgøre, om en transaktion opfylder betingelserne for en investeringskontrakt:

1. Den involverer en investering af penge
2. Der er en forventning om fortjeneste fra investeringen
3. Investeringen af penge er i en fælles virksomhed
4. Al fortjeneste kommer fra indsatsen fra en promoter eller en tredjepart

Hvis alle fire kriterier er opfyldt, betragtes transaktionen som en investeringskontrakt og er underlagt regulering som et værdipapir.

Hvad er et værdipapir?

Før vi ser videre, lad os se på hvad et værdipapir er. Et værdipapir er et finansielt instrument, der repræsenterer en ejerandel i en børsnoteret virksomhed (aktie), et kreditorforhold med en statslig myndighed eller en virksomhed (obligation) eller ejendomsrettigheder repræsenteret ved en option.
Der findes flere typer af værdipapirer, herunder:

1. Aktier: Aktier repræsenterer ejerskab i en virksomhed og giver indehaveren ret til en andel af virksomhedens overskud.
2. Obligationer: Obligationer er en form for gældsværdipapir, der indebærer låntagning af penge fra en investor i en fastlagt periode til en fast rente.
3. Optioner: Optioner er en type derivataværdipapir, der giver indehaveren ret, men ikke pligt, til at købe eller sælge et specifikt aktiv til en forudbestemt pris inden for en bestemt tidsramme.
4. Investeringsforeninger: Investeringsforeninger er investeringsinstrumenter, der samler penge fra flere investorer og bruger disse penge til at købe en diversificeret portefølje af aktier, obligationer eller andre værdipapirer.
5. Exchange-traded funds (ETF’er): ETF’er er investeringsfonde, der handles på børsen, ligesom aktier. De følger typisk et indeks, såsom S&P 500, eller en specifik sektor eller tema.
6. Derivater: Derivater er finansielle instrumenter, der er afledt af andre aktiver, såsom aktier, obligationer, råvarer eller valutaer. De bruges til at afdække risiko eller spekulere i prisbevægelserne for det underliggende aktiv. Eksempler på derivater omfatter futures, optioner og swaps.

Howey-testen anvendt på kryptovalutaer

Howey-testen er en veletableret juridisk test, der i årtier er blevet brugt til at afgøre, om et finansielt produkt eller en transaktion opfylder betingelserne for en investeringskontrakt og er underlagt regulering som et værdipapir. Selvom testen oprindeligt blev udviklet i forbindelse med traditionelle værdipapirer, er den også blevet anvendt på kryptovaluta og initial coin offerings (ICO’er).

Den firetrins test, der blev fastlagt i Howey-sagen, er generelt blevet anvendt på kryptovaluta på samme måde som den er blevet brugt på traditionelle værdipapirer. Der kan dog være nogle nuancer eller specifikke overvejelser, der gælder specifikt for kryptovaluta, når Howey-testen anvendes.

For eksempel kan den første del af testen, som kræver en investering af penge, opfyldes ved køb af en kryptovaluta med fiat-valuta (såsom amerikanske dollars) eller ved udveksling af én kryptovaluta for en anden.

Den anden del, som kræver en forventning om fortjeneste, kan opfyldes gennem den potentielle værdistigning af kryptovalutaen eller ved muligheden for at opnå afkast ved brug af kryptovalutaen på en bestemt platform eller i et netværk.

Den tredje del, som kræver at investeringen af penge er i en fælles virksomhed, kan opfyldes gennem samling af ressourcer eller brug af en delt infrastruktur eller platform.

Den fjerde del, som kræver at enhver fortjeneste kommer fra indsatsen fra en promoter eller tredjepart, kan opfyldes gennem inddragelse af en central myndighed eller brug af en decentraliseret autonom organisation (DAO) til at styre kryptovalutaen eller ICO’en.

Moderne version af Howey-testen for kryptovalutaer

Ovenstående punkter kan lyde bekendt for dig. Du er projektindehaver og har tidligere talt med en advokat; dette er den samme rådgivning, de gav dig. Mit spørgsmål nu er, da situationen inden for kryptovalutaer ændrer sig hurtigt, bør der være en tilpasset version til nutiden?
Den moderne version kunne se sådan ud:

1. Er der en investering af penge?

Hvis udstederen af den digitale kryptoejendom ikke har solgt nogen aktiver udstedt til at bygge sit projekt, er det sandsynligvis ikke et værdipapir.

2. Er der en forventning om fortjeneste fra investeringen?

Hvis kryptoejendommen er nyttebaseret, for eksempel bruges til afstemningsformål, er den sandsynligvis ikke et værdipapir.

3. Er investeringen af penge i en fælles virksomhed?

Hvis projektet er decentraliseret, er det ikke kontrolleret og drevet af en centraliseret enhed. Det er sandsynligvis ikke et værdipapir.

4. Kommer nogen fortjeneste fra indsatsen fra en promoter eller tredjepart?

Hvis fortjenesten primært kommer fra fællesskabet, som ikke har noget at gøre med udstedelsen af kryptoejendommen, er det sandsynligvis ikke et værdipapir.

Som en påmindelse igen: Når alle fire kriterier er opfyldt, betragtes investeringen som et værdipapir og er underlagt de regulatoriske krav i Securities Act of 1933. Anvendelsen af Howey-testen på kryptovaluta kan indebære at overveje de specifikke karakteristika og funktioner for den pågældende kryptovaluta eller ICO, samt det bredere marked og den regulatoriske kontekst, den opererer i.

Tag dig tid til at foretage en selvevaluering baseret på ovenstående overvejelser. Hvis du har tid, kan du stille dig selv disse spørgsmål om de tokens, du har investeret i. Dette er en god øvelse til selvreference. Jeg er ikke advokat, og intet af det skrevne indhold er formel rådgivning.

“Hvis du er en detailkryptoinvestor – gør din kryptoforskning. At lære om reguleringssiden kan hjælpe dig med din investeringsbeslutning og undgå unødvendige problemer på længere sigt.

Hvis du er et projekt og du påstår at være decentraliseret. Venligst forbliv decentraliseret. Dette vil også undgå at komme ind i regulatoriske problemer.” – Anndy Lian