Kripto Paraları Düzenlemek: Menkul Kıymetlere Yatırım Yapıyor musunuz?

There is an ongoing SEC ve Ripple Labs arasındaki yasal dava. Aralık 2020’de, San Francisco merkezli şirket ve mevcut ve eski üst yöneticileri, tokenin başlangıcından bu yana 1,3 milyar dolar değerinde kayıtsız menkul kıymet sattıkları iddiasıyla SEC tarafından dava edildi. Komisyon, XRP’yi bir menkul kıymet olarak ilan etti. Kripto sektöründeyseniz bu davayı duymuş olmalısınız. Birçok kişi bunun nasıl gerçekleştiğini ve bunun diğer kripto paralara bir etkisi olup olmayacağını sorguladı. Menkul kıymet nedir? SEC menkul kıymeti nasıl belirler? Bu makalede konuyu açıklamaya çalışacağım.

Howey Testi Nedir?

Howey testi ABD Menkul Kıymetler ve Borsa Komisyonu (SEC) tarafından belirli bir finansal ürünün veya işlemin bir “yatırım sözleşmesi” olup olmadığını belirlemek için kullanılır. Bir ürün veya işlem yatırım sözleşmesi olarak kabul edilirse, federal menkul kıymet yasaları kapsamında belirli düzenleyici gerekliliklere tabi olur.

Test, 1946 tarihli Yüksek Mahkeme davası SEC v. W.J. Howey Co.’dan adını alır; bu davada Mahkeme, bir işlemin yatırım sözleşmesi olup olmadığını belirlemek için dört bölümlü bir test oluşturmuştur:

1. Para yatırımı içerir
2. Yatırımdan kâr beklentisi vardır
3. Para yatırımı ortak bir girişimde gerçekleşir
4. Herhangi bir kâr, bir tanıtıcı ya da üçüncü tarafın çabalarından kaynaklanır

Bu dört kriter de karşılanıyorsa, işlem bir yatırım sözleşmesi olarak kabul edilir ve menkul kıymet olarak düzenlemeye tabidir.

Menkul Kıymet Nedir?

Daha ileri gitmeden önce, menkul kıymet nedir kısmına bir göz atalım. Menkul kıymet, halka açık bir şirkette (hisse) sahiplik pozisyonunu, bir devlet kurumu ya da şirketle (tahvil) alacak ilişkisini ya da bir opsiyonla temsil edilen sahiplik haklarını gösteren finansal bir enstrümandır.

Birkaç tür menkul kıymet bulunmaktadır, bunlar:

1. Hisseler: Hisseler, bir şirkette sahiplik temsil eder ve tutucuya şirketin kârının bir kısmını alma hakkı verir.
2. Tahviller: Tahviller, belirli bir süre boyunca sabit faiz oranıyla bir yatırımcıdan para borç alınmasını içeren bir borç menkul kıymetidir.
3. Opsiyonlar: Opsiyonlar, tutucuya belirli bir varlığı önceden belirlenmiş bir fiyattan belirli bir zaman diliminde alma ya da satma hakkı (zorunluluğu değil) veren türev menkul kıymettir.
4. Yatırım fonları: Yatırım fonları, birden fazla yatırımcının parasını bir araya getirerek hisse, tahvil veya diğer menkul kıymetlerden oluşan çeşitlendirilmiş bir portföy satın almasını sağlayan yatırım araçlarıdır.
5. Borsa yatırım fonları (ETF’ler): ETF’ler, hisse senetleri gibi borsalarda işlem gören yatırım fonlarıdır. Genellikle S&P 500 gibi bir endeksi ya da belirli bir sektör ya da temayı izlerler.
6. Türev ürünler: Türev ürünler, hisse senetleri, tahviller, emtialar veya para birimleri gibi diğer varlıklardan türetilen finansal enstrümanlardır. Temel varlığın fiyat hareketlerinden korunmak ya da spekülasyon yapmak için kullanılırlar. Türev ürün örnekleri arasında vadeli işlemler, opsiyonlar ve takaslar bulunur.

Kripto Paralarına Uygulanan Howey Testi

Howey testi, bir finansal ürünün veya işlemin yatırım sözleşmesi olup olmadığını ve menkul kıymet olarak düzenlemeye tabi olup olmadığını belirlemek için onlarca yıldır kullanılan köklü bir hukuk testidir. Test başlangıçta geleneksel menkul kıymetler bağlamında geliştirilmiş olsa da, kripto para birimlerine ve ilk coin tekliflerine (ICO’lar) de uygulanmıştır.

Howey davası tarafından oluşturulan dört bölümlü test, genellikle kripto paralara da geleneksel menkul kıymetlerde olduğu gibi uygulanmaktadır. Ancak, Howey testinin kripto paralara uygulanmasında bazı nüanslar veya özel hususlar bulunabilir.

Örneğin, testin para yatırımı gerektiren ilk aşaması, bir kripto paranın fiat para (örneğin ABD doları) ile satın alınması ya da bir kripto paranın başka bir kripto para ile takas edilmesiyle karşılanabilir.

İkinci aşama, kâr beklentisi gerektirir; bu, kripto paranın değerinin potansiyel artışı ya da belirli bir platform ya da ağ içinde kripto paranın kullanılmasıyla getiri elde etme imkanıyla karşılanabilir.

Üçüncü aşama, para yatırımının ortak bir girişimde gerçekleşmesini şart koşar; bu, kaynakların birleştirilmesi ya da ortak bir altyapı ya da platformun kullanılmasıyla karşılanabilir.

Dördüncü aşama, kârların bir tanıtıcı ya da üçüncü tarafın çabalarından gelmesini şart koşar; bu, bir merkezi otoritenin katılımı ya da kripto para ya da ICO’yu yöneten bir merkezi olmayan özerk organizasyon (DAO) ile sağlanabilir.

Kripto Paralarına Yönelik Modern Gün Versiyonu Howey Testi

Yukarıdaki göstergeler size tanıdık gelebilir. Bir proje sahibi olarak daha önce bir avukatla konuşmuşsunuz; bu da size verilen aynı tavsiyedir. Şimdi sorum şu: kripto paraların durumu hızla değişiyor, bu yüzden modern zamanlar için uyarlanmış bir versiyon olması gerekir mi?

Modern versiyon şu şekilde görünebilir:

1. Para yatırımı var mı?

Kripto dijital varlık ihraç eden, projesini inşa etmek için herhangi bir varlık satmadıysa, büyük olasılıkla menkul kıymet olarak kabul edilmez.

2. Yatırımdan kâr beklentisi var mı?

Kripto varlık fayda temelli ise, örneğin oy verme amaçlı kullanılıyorsa, büyük olasılıkla menkul kıymet olarak kabul edilmez.

3. Para yatırımı ortak bir girişimde mi?

Proje merkeziyetsizse, merkezi bir varlık tarafından kontrol edilmez ve işletilmez. Büyük olasılıkla menkul kıymet olarak kabul edilmez.

4. Kârlar bir tanıtıcı ya da üçüncü tarafın çabalarından mı geliyor?

Kâr esas olarak kripto varlığın ihraç edilmesiyle ilgisi olmayan topluluktan geliyorsa, büyük olasılıkla menkul kıymet olarak kabul edilmez.

Tekrar hatırlatmak gerekirse, dört kriter de karşılandığında yatırım bir menkul kıymet olarak kabul edilir ve 1933 Menkul Kıymetler Yasası’nın düzenleyici gerekliliklerine tabidir. Howey testinin kripto paralara uygulanması, ilgili kripto para ya da ICO’nun özgül özellik ve niteliklerini, ayrıca faaliyet gösterdiği daha geniş piyasa ve düzenleyici bağlamı dikkate almayı içerebilir.

Yukarıdaki düşüncelere dayanarak bir öz değerlendirme yapmaya zaman ayırın. Vaktiniz varsa, yatırım yaptığınız tokenlar hakkında kendinize şu soruları sorabilirsiniz. Bu, kendinize referans için iyi bir egzersizdir. Ben bir avukat değilim ve yazılı içerik resmi bir tavsiye niteliği taşımaz.

“Perakende kripto yatırımcısıysanız – kripto araştırmanızı yapın. Düzenleme konusundaki bilgileri öğrenmek, yatırım kararınızda yardımcı olabilir ve ileride gereksiz sorunlardan kaçınmanızı sağlar.”

Eğer bir projeyseniz ve merkeziyetsiz olduğunuzu iddia ediyorsanız, lütfen merkeziyetsiz kalın. Bu, herhangi bir düzenleyici sorunla karşılaşmanızı da önleyecektir.” – Anndy Lian